Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2019 г. N 09АП-46996/19

г. Москва

27 августа 2019 г.

Дело N А40-92424/19

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

рассмотрев апелляционную жалобу ООО СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "ЭНЕРГОМОНТАЖ" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 20.06.2019 по рассмотренному в порядке упрощенного производства делу N А40-92424/19, принятое судьей Крикуновой В.И.(27-831)

по иску ООО СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "ЭНЕРГОМОНТАЖ" (ОГРН:

1057410002561, ИНН: 7422035607)

к АО "НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ И КОНСТРУКТОРСКИЙ ИНСТИТУТ МОНТАЖНОЙ ТЕХНОЛОГИИ - АТОМСТРОЙ" (ОГРН: 5087746235836, ИНН: 7715719854)

о взыскании 1 134 349,59 руб. по договору подряда от 11.07.2016 года N ЮО-51/2016,

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

ООО СК "ЭНЕРГОМОНТАЖ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к АО "НИКИМТ-Атомстрой" о взыскании задолженности по договору подряда N ЮО-51/2016 от 11.07.2016 г. в размере 1.134.349,59 руб. 59 коп.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 20.06.2019 в иске отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В порядке статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам с уведомлением сторон о принятии жалобы к производству.

Законность и обоснованность судебного решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между ООО СК "Энергомонтаж" далее- подрядчик) и Акционерным обществом "Научно-исследовательский и конструкторский институт монтажной технологии - Атомстрой" (АО "НИКИМТ-Атомстрой") (далее - генподрядчик), заключен договор подряда N ЮО-51/2016 от 11.07.2016 г. (далее -договор).

Согласно п. 2.1. договора генподрядчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательство собственными силами, в срок и на условиях договора выполнить комплекс пусконаладочных работ по разделам ЭБ, АТС, АВК, АОВ, ОВ, ЭО, ЭМ, АК зданий 191, 195 А на объекте "Реконструкция существующих площадей завода_" (далее Работы).

В соответствии с п. 2.2. договора подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с Техническим заданием (Приложение N 1 к договору), рабочей документацией, графиком выполнения Работ (Приложение N 3 к договору), требованиями действующего законодательства РФ, НТД и передать результат работ генподрядчику, а генподрядчик обязуется принять выполненные Работы в установленном порядке и оплатить их.

Работы, указанные в п.2.1. договора, выполняются на объекте: "Реконструкция существующих площадей завода_", расположенного по адресу: Челябинская область, г. Озрск, промышленная площадка ФГУП "ПО "Маяк" (п.2.3. договора).

Общая стоимость работ, поручаемых генподрядчиком подрядчику по договору, определена на основании расчета стоимости договора (приложение N 2 к Дополнительному соглашению N 1 к договору) и составляет:

- в базисных ценах 2000 года - 500 596 руб.;

- в текущем уровне цен - 3 377 555 руб. 30 коп., в том числе НДС 18 % - 515 220 рублей 30 копеек (п. 1.1. дополнительного соглашения N 1 к договору).

В соответствии с п. 4.1. договора платежи по договору производятся генподрядчиком на расчетный счет подрядчика, указанный в реквизитах договора, в следующем порядке:

Выплата аванса (предварительная оплата работ) договором не предусмотрена (п. 4.1.1. Договора).

Платежи за выполненные подрядчиком работы производятся с учетом п.4.2 договора и осуществляются Генподрядчиком в течение 20 (Двадцати) рабочих дней от даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) при условии предоставления подрядчиком к вышеуказанным документам оригиналов счета на оплату и счет-фактуры (п. 4.1.2. договора).

Согласно п. 4.3. договора подрядчик обязан проводить сверку взаиморасчетов с Генподрядчиком по договору с подписанием соответствующего акта сверки взаимных расчетов в течение 5 (Пяти) рабочих дней по окончанию каждого календарного квартала, по завершению финансового года и после окончания выполнения работ в целом по настоящему договору, а также в случае досрочного расторжения договора.

Генподрядчик не позднее 10 (Десяти) дней со дня получения акта сверки взаимных расчетов, подписывает его (с подтверждением задолженности или с аргументированными возражениями) и один экземпляр возвращает подрядчику. При выявлении расхождений в акте сверки взаимных расчетов стороны должны урегулировать разногласия.

В соответствии с п. 4.4. договора датой платежа по договору является дата списания денежных средств с расчетного счета генподрядчика. При этом стороны самостоятельно несут все расходы, связанные с платежами.

Работы, предусмотренные предметом договора, выполняются подрядчиком в сроки согласно графику выполнения работ (Приложение N 2 к договору), при этом:

Начало работ -11 июля 2016 г.

Окончание работ - в течение 5 рабочих дней с даты передачи оборудования для ПНР (п. 5.1. договора).

Фактом, подтверждающим окончание работ по договору в полном объеме, считается подписание рабочей комиссией акта о приемке выполненных работ в полном объеме (Приложение N 7 к договору, прилагается) (п. 5.2. договора).

Согласно п. 6.2.1. договора генподрядчик обязан производить приемку и оплату работ, выполненных Подрядчиком, в порядке, предусмотренном условиями договора.

Выполнить в полном объеме обязательства, предусмотренные в других пунктах настоящего договора (п. 6.2.7. договора).

В соответствии с п. 7.2.2. договора выполнять все работы, являющиеся предметом договора, в объеме, сроки и на условиях, определенных в договоре, в соответствии с техническим заданием (приложение N 1 к договору), графиком выполнения работ (приложение N 3 к договору) и расчетом стоимости договора (приложение N 2 к договору), требованиями действующей нормативно-технической документации, а также законодательства Российской Федерации, на основании соответствующих лицензий и свидетельств о допуске к работам, установленных законодательством Российской Федерации.

Выполнить в полном объеме обязательства, предусмотренные в других пунктах настоящего договора (п. 7.2.32 договора).

Генподрядчик ежемесячно осуществляет приемку выполненных работ на соответствие их количества, комплектности, объема и качества, требованиям, установленным в договоре, техническом задании (приложение N 1 к договору) и действующей НТД, в порядке, установленной настоящей статьей (п. 8.1. договора).

Сдача-приемка фактически выполненных видов и объемов работ производится генподрядчиком на основании оформленных и представленных подрядчиком оригиналов следующих документов:

* специальные журналы работ;

* Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2), в 4 (четырех) экземплярах;

* Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), в 4 (четырех) экземплярах;

* Журнал учета выполненных работ (форма КС-6а);

* реестр Актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) (при необходимости);

- комплект исполнительной документации на объем работ, указанный в акте о приемке выполненных работ, в 5 (Пяти) экземплярах;

В Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) подрядчик обязан за итогом стоимости выполненных работ и затрат указать итоговую сумму к оплате за выполненные работы с учетом условий, предусмотренных в п.4.2. договора.

Указанные в настоящем пункте договора документы за отчетный месяц подрядчик предоставляет генподрядчику с сопроводительным письмом в срок не позднее 12 (Двенадцатого) числа отчетного месяца (за декабрь - не позднее 10 (Десятого) декабря) на бумажном носителе и в электронном виде на оптических носителях в форматах программ, в которой они были выполнены, а также отсканированные копии с подписью подрядчика в формате * pdf (п. 8.2. договора).

Согласно п. 8.3. договора в течение 5 (Пяти) рабочих дней, следующих за датой получения от подрядчика указанных в пункте 8.2. договора документов, генподрядчик обязан подписать акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и направить их подрядчику, либо направить мотивированный отказ от приемки выполненных подрядчиком работ. В случае получения подрядчиком отказа от приемки выполненных работ, последний обязан в сроки, определенные генподрядчиком, устранить замечания, по которым был получен отказ от приемки Работ, и повторно направить указанные в пункте 8.2. договора документы генподрядчику.

Истцом (подрядчиком) в адрес ответчика (генподрядчика) была выставлена счет-фактура N 177 от 16.12.2016 года по договору на сумму 1 305 579,14 рублей (прилагается).

Выполнение подрядчиком (истцом) работ на указанную сумму подтверждается подписанной сторонами справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 6 от 16.12.2016 года.

Претензия истца, в порядке ч. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), была направлена в адрес ответчика 12.09.2018, которая ответчиком оставлена без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с исковым заявлением в суд.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Подрядчик выполнил работы на общую сумму 3.377.509,28 руб., что подтверждается справками о стоимости выполненных работ по форме КС-3.

Указанная сумма была погашена генподрядчиком следующим образом.

1) Генподрядчик оплатил выполненные работы на сумму 3 096 984,89 руб., что подтверждается платежными поручениями с отметками о списании денежных средств.

2) В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Между сторонами в период с июля 2016 года по ноябрь 2017 года были подписаны акты взаимозачета N N 209. 252. 253, 274, 284. 291. 371. 393. 139 касающиеся погашения задолженности Генподрядчика перед Подрядчиком по Договору на сумму 154 977,37 руб.

3) Генподрядчик ошибочно оплатил выполненные работы по настоящему Договору на сумму 125 547,02 руб. указав в назначении платежа реквизиты другого договора от 03.09.2013 N ЮО-62/2013. Генподрядчик письмом от 29.07.2016 изменил назначение платежа платежного поручения от 28.07.2016 N 12275 и указал, что правильным назначением платежа следует считать "Оплата по договору N ЮО-51/2016 от 11.07.2016 за выполненные работы...".

Ссылка истца на наличие задолженности ответчика перед истцом только лишь на основании акта сверки за 1 квартал 2018 года опровергаются первичными учетными документами. представленными ответчиком подтверждающими оплату работ и проведении взаимозачетов по договору.

Довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, что в нарушение ч.3 и ч.4 ст. 65 АПК РФ справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на выполненные работы по договору подряда N 100-51/2016 и платежные поручения об оплате выполненных работ, отклоняется на основании следующего.

В соответствии с ч.1 ст. 66 АПК РФ копии документов, представленных в суд лицом, участвующим в деле, направляются им другим лицам, участвующим в деле, если у них эти документы отсутствуют.

Подписанные сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) наравне с иной отчетной документацией направлялись ответчиком истцу в полном соответствии с п.8.3. договора. Никаких претензий по невыполнению данной обязанности ответчика за весь период действия договора со стороны истца не поступало.

Что касается платежных поручений об оплате выполненных работ, то по специфике электронного банковского документооборота копии все платежных документов, не зависимо от воли ответчика, автоматически становятся доступны получателю денежных средств. После утверждения конкурсного управляющего к нему переходит полный контроль над расчетными счетами должника, поэтому его ссылка на отсутствие каких-либо платежных документов не обоснована.

Возражения об отсутствии первичной бухгалтерской документации у конкурсного управляющее по существу направлены к руководителю должника, обязанному в соответствии с п.2 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Как следует из искового заявления, у конкурсного управляющего имеются как минимум документы, подтверждающие заключение договора N ЮО-51/2016 от 11.07.2016, подписание приложения N 2 к допсоглашению N 1, определяющего Расчет стоимости договора, имеются в наличии формы КС-2, КС-3 от 16.12.2016, т.е. передачу бухгалтерской и иной документации должника его руководитель осуществил. При этом конкурсный управляющий не обращался к ответчику с просьбой о восстановлении каких-либо документов ни до обращения в суд, ни в процессе рассмотрения настоящего дела. Кроме того, истец не был лишен права ознакомиться с материалами дела.

Таким образом, у ответчика отсутствовали основания полагать, что у истца отсутствуют справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на выполненные работы по договору подряда N ЮО-51/2016 и платежные поручения об оплате выполненных работ,

В соответствии с гл. 26 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В частности, надлежащее исполнение прекращает обязательство. В данном случае в соответствии с п. 4.4. Договора N ЮО-51/2016 от 11.07.2016 "Датой платежа по настоящему договору является дата списания денежных средств с расчетного счета Генподрядчика".

Также обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил. При этом зачет взаимных требований напрямую предусмотрен в п. 4.2 договора в отношении обязательств Генподрядчика по оплате выполненных работ и встречных обязательств Подрядчика по оплате генподрядных услуг.

Таким образом, само по себе наличие или отсутствие документов об оплате у конкурсного управляющего не имеет юридического значения для признания факта отсутствия задолженности ответчика перед истцом.

Истец ссылается также на то, что оригиналы справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и оригиналы платежных поручений суду первой инстанции ответчиком не предоставлены.

Подлинные документы представляются в арбитражный суд в случае, если обстоятельства дела согласно федеральному закону или иному нормативному правовому акту подлежат подтверждению только такими документами, а также по требованию арбитражного суда (ч. 8 ст. 75 АПК). Как следует из ч. 6 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

В данном случае, со стороны истца не представлены "иные" копии спорных доказательств, не обоснована их недостоверность. Таким образом, у суда первой инстанции отсутствовали оснований усомниться в подлинности, а соответственно, в относимое_, допустимости и достоверности представленных ответчиком доказательств.

В обоснование требования об отмене решения суда истец ссылается на то, что ссылка ответчика об отсутствии задолженности перед истцом не соответствует действительности.

Согласно представленным ответчиком в материалы дела доказательствам указанная сумма была погашена следующим образом:

1) Ответчик оплатил выполненные работы в период с июня 2016 по апрель 2019 платежными поручениями на сумму 3 096 984,89 руб.:

* N 12285 от 28.07.2016 на сумму 263 748,69 руб.;

* N 17182 от 25.10.2016 на сумм 113 151,60 руб.;'

* N 10359 от 23.06.2017 на сумму 100 000,00 руб.;

* N 16260 от 19.09.2017 на сумму 295 336,30 руб.;

* N 283 от 16.01.2017 на сумму 1 253 255,97 руб.;'

* N 14414 от 06.09.2016 на сумму 586 121,67 руб';

* N 19293 от 01.11.2017 на сумму 89 425,12 руб.; '

* N 19294от01.11.2017насумм 100,00 руб.;

* N 1499 от 02.02.2018 на сумму 192 462,82 руб.;

* N 5562 от 25.04.2019 на сумму 203 382,72 руб.'

При этом оплата суммы 203 382,72 руб. после принятия судом искового заявления не имеет правового значения, поскольку на дату подписания отзыва ответчика - 07.05.2019 года задолженность перед истцом действительно отсутствовала, никакого противоречия в позиции ответчика в данном случае нет.

2) В счет оплаты выполненных работ сторонами учтено платежное поручение от 28.07.2016 N 12275 на сумму 125 547,02 руб., в котором первоначально были ошибочно указаны в назначении платежа реквизиты другого договора (от 03.09.2013 N ЮО-62/2013), но письмом от 29 07 2016 назначение платежа было изменено: "Оплата по договору N ЮО-51/2016 от 11.07.2016 за выполненные работы...".

Данное обстоятельство истец признал в письменной форме в заявлении от 04.06.2019, а также в апелляционной жалобе.

3) Обязательства по оплате выполненных работ на сумму 154 977 37 руб. было прекращено в соответствии со ст. 410 ГК РФ путем подписания сторонами в период с июля 2016 года по ноябрь 2017 года актов взаимозачета

Истец признал наличие актов взаимозачетов (в письменной форме в заявлении от 04.06.2019, а также в апелляционной жалобе), совершенно точно указав на реквизиты актов взаимозачета: N N 209, 252, 253, 274, 284, 291, 371, 393 139.

Однако истец ошибочно указывает в качестве общей суммы взаимозачетов -сумму 175 051,15 руб., поскольку непосредственно к договору от 11.07.2016 N ЮО-51/2016 относится лишь сумма 154 977,37 руб. (остальные суммы - к другим сделкам, заключенным между сторонами). В частности по акту взаимозачета N 252 от 26.08.2016 из всей суммы акта к договору N 100-Э1/ЛП& от 11.0/.2016 относится лишь сумма 24 968,47 руб.

Поэтому утверждение истца, что "сумма произведенных взаимозачетов указанная ответчиком не совпадает с документами, подтверждающими взаимозачеты со сторона Истца" основано на невнимательном прочтении документов.

Кроме того, истец необоснованно исключает из доказательственной базы акт зачета взаимных требований N 139 от 01.11.2017 на сумму 6 755,40 руб., ссылаясь на его оспариваемость в соответствии со ст. 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Истец не учитывает, что оспоримая сделка действительна до тех пор, пока она не будет признана судом недействительной в установленном законом порядке. Истцом соответствующее требование в рамках дела о банкротстве не заявлялось, акт зачета взаимных требований N 139 от 01.11.2017 не признан судом в установленном законом порядке недействительной сделкой, соответствующий судебный акт в подтверждение этого обстоятельства истцом не представлен, соответственно, на дату принятия решения судом первой инстанции у истца отсутствовали фактические и правовые основания для исключения из общей суммы оплаты выполненных работ по договору суммы зачета по акту N 139 от 01.11.2017.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права. В свою очередь, доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 20.06.2019.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2019 по делу N А40-92424/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "ЭНЕРГОМОНТАЖ" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа по основаниям, установленным в ч.4 ст.288 АПК РФ.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина