Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2019 г. N 04АП-689/19

г. Чита

29 августа 2019 г.

Дело N А58-3438/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 августа 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Даровских К.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем Вохмяниной О.С., рассмотрел с использованием системы видеоконференц-связи (до перерыва) в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Жилсервис" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 5 декабря 2018 года по делу N А58-3438/2018 по исковому заявлению публичного акционерного общества "Якутскэнерго" (ОГРН 1021401047260, ИНН 1435028701, место нахождения: 677009, Республика Саха (Якутия), ул. Федора Попова, 14) к обществу с ограниченной ответственностью "Жилсервис" (ИНН 1402012537, ОГРН 102140052215, адрес: Республика Саха (Якутия), г. Томмот, ул. Молодежи, д.21) о взыскании 546 318,30 рублей,

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне Администрации МО "поселок Ленинский" Алданского района РС (Я) (ИНН 1402046173, ОГРН 102140052215, адрес: Республика Саха (Якутия), Алданский улус, пос. Ленинский, ул. Ленина, д.36), акционерного общества "Дальневосточная распределительная сетевая компания" (ОГРН 1021401047260, ИНН 1435028701, место нахождения: Амурская область, г. Благовещенск, ул. Шевченко, д.28),

(суд первой инстанции: М.И. Федорова)

Определением председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда судья Корзова Н.А. заменена на судью Даровских К.Н. в составе судей, рассматривающих настоящее дело.

в судебном заседании, назначенном на 20 августа 2019 года, объявлялся перерыв до 09 часов 00 минут 27 августа 2019 года

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

в Арбитражном суде Республики Саха (Якутия):

от ПАО "Якутскэнерго" - Егорова К.М., представитель по доверенности от 16.10.2017 (участвовала до перерыва),

от АО "ДРСК" "ЮЯЭС" - Гордиенко М.Н., представитель по доверенности от 01.01.2019 (участвовал до перерыва),

от АО "ДРСК" "ЮЯЭС" - Пак Л.П., представитель по доверенности от 18.02.2019 (участвовал до перерыва),

и установил:

Публичное акционерное общество "Якутскэнерго" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском, с последующими уточнениями, к обществу с ограниченной ответственностью "Жилсервис" о взыскании основного долга в размере 176 024 руб. 46 коп., сумму пени в размере 32 725 руб. 86 коп. за период с 16.09.2017 по 25.04.2018.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Администрация МО "поселок Ленинский" Алданского района РС (Я), акционерное общество "Дальневосточная распределительная сетевая компания".

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 5 декабря 2018 года иск удовлетворен.

Не согласившись с решением суда, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства.

Ответчиком приобщены к материалам дела акты обследования (устанавливающие техническую невозможность установки ОДПУ), письма администрации, корректированные счета и счета по нормативу, сводная таблица перерасчетов, по нормативу, подписанная сторонами, сводная таблица расчетов ООО "Жилсервис". платежное поручение на сумму 335 104 руб. 6 коп. Ответчик полагает, что истцом необоснованно произведен расчет задолженности по приборам учета, установленным на опорах, принадлежащих третьему лицу.

Ответчик указывает, что истцом не доказана и судом не рассмотрена техническая невозможность установки приборов учета на границе балансовой принадлежности объектов ответчика.

Истец и третье лицо в отзывах на апелляционную жалобу доводы апеллянта отклонили, представленная в обоснование возражений третьим лицом копия акта обследования участков сетей от места установки ОДПУ до фасада МКД от 25-26.02.2019 года судом апелляционной инстанции приобщена к материалам дела для установления фактических обстоятельств.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено после перерыва в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 01 июля 2015 года между ПАО "Якутскэнерго" (гарантирующий поставщик) и ООО "Жилсервис" (потребитель) заключен договор на энергоснабжение N 03922, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, оказывать услуги по передаче электроэнергии через сетевые организации, а также оказывать услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией покупателя, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, в объемах, необходимых для оказания коммунальной услуги электроснабжения в многоквартирных жилых домах, указанных в приложении N 2 к настоящему договору В соответствии с пунктом 11.1 гарантирующий поставщик не позднее 05-го числа месяца, следующего за расчетным, выставляем покупателю счет-фактуру за весь расчетный период на оплату фактического объема потребления электрической энергии (мощности), рассчитанного в соответствии с показаниями приборов учета или иным способом (гл. 8) по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов. Одновременно со счетом-фактурой гарантирующий поставщик направляет покупателю акт выполненных работ. Покупатель обязан подписать и вернуть в адрес гарантирующего поставщика акт выполненных работ. В случае неполучения гарантирующим поставщиком со стороны покупателя подписанного акта либо мотивированных возражений в 5-тидневный срок с даты его получения, количество отпущенной электрической энергии (мощности), указанные в акте, считаются принятыми покупателем.

Согласно пункту 11.3 оплата за фактически потребленную в истекшем месяце электрическую энергию с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию в расчетном периоде, осуществляется в срок до 15-го числа месяца, следующего за расчетным. Обязательство по оплате электрической энергии считается исполненным в день поступления денежных средств на расчетный счет или в кассу гарантирующего поставщика.

Под расчетным периодом для расчета покупателей с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц (пункт 11.4).

Во исполнение условий договора истец в период с августа по декабрь 2017 года поставил ответчику электрическую энергию на сумму 514 458 руб. 78 коп., в подтверждение представлены счета-фактуры и акты от 31.08.2017 N 7341, от 30.09.2017 N 8434, от 31.10.2017 N 9010, от 30.11.2017 N 9578, от 31.12.2017 N 10164, ведомости энергопотребления, ведомости контрольного снятия показаний, бланки ежедневной выдачи заданий, сведения о расходах потребления.

Согласно совместным актам обследования на предмет установления наличия (отсутствия) технической возможности установки коллективного (общедомового) прибора учета по спорным домам, представителями ресурсоснабжающей организации, администрации МО "Поселок Ленинский", сетевой организации филиал АО "ДРСК" "ЮЯЭС" установлено, что техническая возможность отсутствует в виде следующего: для вывода внутридомовых сетей на внешнюю стену МКД необходимы реконструкция существующих внутридомовых сетей или создание новых (пп. "а" п. 2 Приложения N 1 к Приказу от 29.12.2011 N 627).

На основании изложенного, сетевой организацией АО "ДРСК" произведен расчет потерь в электросетях по спорным домам от места установки общедомового прибора учета до внешней стены многоквартирного дома с учетом характеристик ЛЭП, установленных актом обследования от 03.09.2018. За период с августа по декабрь 2017 года потери составили 837 кВт/ч на сумму 3 331 руб. 26 коп., в связи с чем истцом произведен перерасчет и выставлены корректировочные счета-фактуры и акты от 31.10.2018.

Ответчиком произведена частичная оплата поставленной электрической энергии на сумму 335 104 руб. 06 коп., что подтверждается платежным поручением от 25.09.2018 N 239 и не оспаривается истцом.

Задолженность за период с августа по декабрь 2017 года составила 176 023 руб. 46 коп.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия от 17.01.2018 N 99 с требованием оплаты долга (том 3 л.д. 149-151).

Ответчик оплату поставленной электрической энергии не произвел, что послужило основанием для обращения истца в суд с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судом иск удовлетворен.

Оспаривая решение суда, ответчик полагает, что истцом необоснованно произведен расчет задолженности по приборам учета, установленным на опорах, принадлежащих третьему лицу, считает, что истцом не доказана техническая невозможность установки приборов учета на границе балансовой принадлежности объектов ответчика.

Суд апелляционной инстанции, изучив доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, полагает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Расчет объемов потребления электроэнергии осуществлен истцом согласно нормативам потребления электроэнергии в виду отсутствия общедомовых приборов учета, с применением тарифов, утвержденных постановлением государственного комитета по ценовой политике - Региональной энергетической комиссией Республики Саха (Якутия) от 29.12.2016 N 394.

Федеральный закон от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" устанавливает, что производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов.

По общему правилу, установленному пунктом 144 Основных положений N 422, приборы учета подлежат установке на границах балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка - потребителей, производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевых организаций, имеющих общую границу балансовой принадлежности.

Внешней границей сетей электроснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома (пункт 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491).

Следовательно, общедомовые приборы учета (ОДПУ) электроэнергии должны быть установлены на внешней границей сетей электроснабжения, входящих в состав общего имущества многоквартирного дома.

Вместе с тем пункт 144 Основных положений N 422 допускает при отсутствии технической возможности установки ОДПУ на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка установку прибора учета в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности, в котором имеется техническая возможность его установки.

Таким образом, использование приборов учета электрической энергии, установленных за пределами многоквартирных жилых домов в качестве общедомовых возможно лишь при условии отсутствия технической возможности установки прибора на внешней границе стены многоквартирных домов либо соблюдения сетевой организацией процедуры, предусмотренной в пункте 150 Основных положений N 442.

Разногласия сторон при расчете размера задолженности в настоящем споре возникли по вопросу технической возможности или невозможности установки приборов учета на границе балансовой принадлежности спорных объектов ответчика.

Для разрешения указанных разногласий суд апелляционной инстанции, удовлетворив ходатайства ПАО "Якутскэнерго" и АО "Дальневосточная распределительная сетевая компания", определением от 14 мая 2019 года назначил по делу судебную экспертизу, поручив ее проведение Якушевой Нине Аркадьевне - эксперту общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Техэксперт", расположенного по адресу: 677027, г. Якутск, ул. Кирова, д.18, блок В, оф. 1004.

Эксперту было предложено осуществить необходимые обследования в п. Ленинский и представить ответы на вопрос, предложенный истцом и третьим лицом, в редакции, изложенной судом:

- возможно ли установить коллективные (общедомовые) приборы учета электрической энергии на внешней стене спорных многоквартирных домов п. Ленинский, указанных в договоре на энергоснабжение N 03922 от 01 июля 2015 года, заключенном между ПАО "Якутскэнерго" (гарантирующий поставщик) и ООО "Жилсервис" (потребитель) (приложения N 2, N 3.1, N 3.2, N 4)?

Производство по делу было приостановлено.

Протокольным определением от 20 августа 2019 производство по делу возобновлено

По итогам проведения экспертизы согласно представленному экспертному заключению от 09 июля 2019 года эксперт пришел к выводу о невозможности установки коллективных (общедомовых) приборов учета электрической энергии на внешней стороне спорных жилых домов в поселках Лебединый и Ленинский. Данный вывод эксперта в установленном порядке ответчиком не опровергнут.

На основании изложенного, при доказанности отсутствия технической возможности установки приборов учета на внешней границе стены многоквартирных домов, объем электрической энергии, поставленной в многоквартирные дома, правомерно определен истцом, исходя из показаний приборов учета за вычетом объема потерь.

Проверив расчет истца, суд апелляционной инстанции находит его правильно составленным.

При отсутствии доказательств оплаты ответчиком потребленной электроэнергии судом требование истца о взыскании основного долга в сумме 176 023 руб. 46 коп. обоснованно удовлетворено.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки в размере 32 725 руб. 86 коп. за период с 16.09.2017 по 25.04.2018.

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно абзацу 9 пункта 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике (в редакции Закона N 307-ФЗ) потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Судом проверен расчет неустойки, признан верным, требование истца о взыскании с ответчика пени в сумме 32 725 руб. 86 коп. удовлетворено в полном объеме.

Других убедительных доводов, основанных на доказательственной базе, позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, в апелляционной жалобе не содержится.

Арбитражный апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции не допустил нарушений норм материального и процессуального права, следовательно, основания для отмены либо изменения судебного акта отсутствуют.

На основании статьи 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Платежными поручениями N 9893 от 15.04.2019 года ПАО "Якутскэнерго" и N 700 от16.04.2019 года АО "Дальневосточная распределительная сетевая компания" перечислили на депозитный счет Четвертого арбитражного апелляционного суда денежные средства по 60 000 рублей каждый, всего в размере 120 000 руб. для оплаты расходов на экспертизу.

С учетом результата рассмотрения дела судебные издержки истца и третьего лица подлежат отнесению на ответчика.

Внесенные истцом и ответчиком на депозит денежные средства подлежат перечислению экспертной организации.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 5 декабря 2018 года по делу N А58-3438/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Жилсервис" (ИНН 1402012537, ОГРН 102140052215, адрес: Республика Саха (Якутия), г. Томмот, ул. Молодежи, д.21) в пользу публичного акционерного общества "Якутскэнерго" (ОГРН 1021401047260, ИНН 1435028701, место нахождения: 677009, Республика Саха (Якутия), ул. Федора Попова, 14) судебные расходы за проведение экспертизы в сумме 60000 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Жилсервис" (ИНН 1402012537, ОГРН 102140052215, адрес: Республика Саха (Якутия), г. Томмот, ул. Молодежи, д.21) в пользу акционерного общества "Дальневосточная распределительная сетевая компания" (ОГРН 1021401047260, ИНН 1435028701, место нахождения: Амурская область, г. Благовещенск, ул. Шевченко, д.28) судебные расходы за проведение экспертизы в сумме 60000 рублей.

Перечислить в счет оплаты за проведение экспертизы обществу с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Техэксперт" (ИНН 1435319860, адрес: 677027, г. Якутск, ул. Кирова, д.18, блок В, оф. 1004) с депозитного счета Четвертого арбитражного апелляционного суда денежные средства, зачисленные платежными поручениями N 9893 от 15.04.2019 года публичным акционерным обществом "Якутскэнерго" и N 700 от 16.04.2019 года акционерным обществом "Дальневосточная распределительная сетевая компания" по 60 000 рублей каждый, всего в сумме 120 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

О.В. Барковская К.Н. Даровских