Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30 августа 2019 г. N 07АП-5152/19

город Томск

30 августа 2019 г.

Дело N А03-18563/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 августа 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Ходыревой Л.Е.,
судей		Аюшева Д.Н.
		Сбитнева А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Арышевой М.С., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис" на решение Арбитражного суда Алтайского края от 18 апреля 2019 года по делу N А03-18563/2018 (судья Антюфриева С.П.) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис" (ИНН 5406121446, ОГРН 1025402459334), г. Новосибирск Новосибирской области к акционерному обществу "Барнаульская горэлектросеть" (ИНН 2221008019, ОГРН 1022200903383), г. Барнаул Алтайского края о взыскании 607 893 руб. 57 коп. задолженности, из них 598 585 руб. 56 коп. - неосновательного обогащения, 9 308 руб. 01 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.07.2018 по 03.10.2018, с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "Барнаульская сетевая компания" (ИНН 2221070063, ОГРН 1052201916975), г. Барнаул Алтайского края,

В судебном заседании участвуют:

от истца без участия (извещен)

от ответчика Лотухова Г.М. по доверенности от 20.12.2018, паспорт

от третьего лица Лотухова Г.М. по доверенности от 20.12.2018, паспорт

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис" (далее по тексту истец, ООО "Компания Брокеркредитсервис") обратилось в Арбитражный суд Алтайского края к акционерному обществу "Барнаульская горэлектросеть" (далее по тексту ответчик, АО "Барнаульская горэлектросеть") с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании 607 893 руб. 57 коп. задолженности, из них 598 585 руб. 56 коп.- неосновательное обогащение, 9 308 руб. 01 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18.07.2018 по 03.10.2018.

Определением от 04.12.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Барнаульская сетевая компания" (далее по тексту третье лицо, ООО "Барнаульская сетевая компания").

Исковые требования обоснованы статьями 309, 310, 395, 539, 544, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ), пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее по тексту - Основные положения N 442) и мотивированы получением ответчиком неосновательного обогащения вследствие оплаты истцом начислений за электрическую энергию на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии и соответствующих сумм пени, произведенных с нарушением действующего законодательства.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 18.04.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда, истец обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований, ссылаясь на неверно истолкованный судом п. 6.8 договора N 4980 от 26.09.2011, содержащий исчерпывающий перечень понятия безучетного потребления; акт о неучтенном потреблении является недопустимым доказательством как составленный в нарушение установленной законом порядке; неправильное применение норм материального и процессуального права; необоснованную оценку суда положений договора; наличие оснований для пропорционального сокращения временного периода; отсутствие оценки о неисправности прибора учета, вышедшего из строя не по вине заявителя; полагает, что бремя доказывания фактов, которые подлежали доказыванию стороной ответчика, было переложено на заявителя.

Ответчик в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами ее подателя не согласился, просит обжалуемое решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От третьего лица отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании представитель ответчика и третьего лица против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, просил обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Истец надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о дате и времени слушания дела на интернет-сайте суда, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своего представителя не обеспечил. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившегося участника процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав пояснения представителей ответчика и третьего лица, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд не нашел оснований для его отмены или изменения.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между ОАО "Барнаульская горэлектросеть" (Энергоснабжающая организация, ЭСО) и ООО "Компания Брокеркредитсервис" (абонент) заключен договор энергоснабжения от 26.09.2011 N 4980 (далее по тексту - договор), по условиям которого ЭСО обязалась осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договора с сетевой организацией обеспечивать передачу электрической энергии (мощности), а абонент обязался принимать и оплачивать принятую электрическую энергию (мощность), а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления электрической энергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии (мощности) (пункт 2.1 договора).

Пунктом 5.2.9 договора установлена обязанность абонента по надлежащему обслуживанию принадлежащих абоненту и находящихся согласно акту разграничения в его зоне эксплуатационной ответственности энергопринимающих устройств и приборов учета, а также несение ответственности за их состояние и сохранность.

В пункте 5.2.4 договора предусмотрена обязанность абонента незамедлительно по телефону и письменно в тот же день сообщить ЭСО о неисправностях в работе расчетных приборов учета.

В силу пункта 7.1 договора расчет за электрическую энергию (мощность) производится по регулируемым ценам (тарифам) и (или) по свободным (нерегулируемым) ценам (далее цена) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов. В случае, если в ходе исполнения договора вступил в силу нормативный правовой акт, изменяющий обязательные правила в порядке определения цены по договору, или уполномоченным органом в области государственного регулирования тарифов принят акт об установлении новой обязательной цены, стороны с момента введения его в действие при осуществлении расчетов по договору обязаны применять новый порядок определения цены и (или) новую цену.

Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления (пункт 7.2 договора).

В соответствии с пунктом 8.1 договора расчетным периодом для абонента является календарный месяц, в котором производится подача электрической энергии и мощности.

Согласно пункту 8.2 договора оплата за потребленную электроэнергию по регулируемым и (или) нерегулируемым ценам производится абонентом с применением авансовых платежей в следующем порядке: до 15 числа текущего месяца абонент производит авансовый платеж за объем электрической энергии, равный 100% договорного объема потребления электрической энергии в данном расчетном периоде, по регулируемому тарифу (а в отсутствие регулируемого тарифа для данной категории потребителей по свободной (нерегулируемой) цене на электрическую энергию (мощность), сложившейся за предыдущий расчетный период с учетом стоимости иных, неразрывно связанных с процессом снабжения электроэнергией (мощностью), услуг); до 10 числа месяца, следующего за расчетным, абонент производит окончательный расчет за фактически потребленную электрическую энергию, с учетом опубликованных нерегулируемых цен, размещенных на сайте ЭСО. Если абонентом произведена переплата, она засчитывается в счет оплаты потребления следующего расчетного периода. Оплата может быть произведена безналичным путем (через банк) или в кассу ЭСО. Днем оплаты является день поступления денежных средств в кассу или на расчетный счет ЭСО.

В пункте 6.5 договора предусмотрено, что при выявлении неисправности или утраты расчетного прибора учета не по вине абонента на срок не более одного месяца и при условии своевременного уведомления им ЭСО, определение объема потребления энергии им осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления энергии осуществляется на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления абонентом осуществлялось на основании приборов учета, с учетом темпов изменения объема потребления энергии по сравнению с указанным годом.

Данный способ расчета объема потребления энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если сетевая организация владеет (или на основании договора с абонентом обслуживает) расчетным прибором учета, а также в случае уведомления абонентом о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета.

В случае отсутствия статистики о потреблении энергии за период не менее одного года расчет производится одним из способов по выбору продавца исходя из наибольшей величины: 1) на основании расхода электроэнергии за предыдущий период, 2) на основании договорной величины потребления электроэнергии (мощности).

В соответствии с пунктом 6.6 договора в случае отсутствия факта уведомления Абонентом о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета, а также выходе его из строя на срок более 1-го месяца, расчет производится на основании акта о неучтенном потреблении энергии в соответствии с п. 6.8 договора.

Согласно пункту 6.8 договора при выявлении случаев безучетного потребления энергии составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого ЭСО вправе предъявить к оплате, а абонент обязан оплатить, стоимость безучетного потребления энергии. В случае безучетного потребления энергии расчет за потребленную энергию производится путем произведения максимальной мощности токоприемников и числа часов (24 часа в сутки) периода безучетного потребления энергии со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки персоналом ЭСО и/или сетевой организации расчетных приборов учета.

При этом безучетным потреблением энергии признается: - повреждение приборов учета (нарушение целостности корпуса, клеммной крышки, разбито или отжато смотровое стекло), срыв (повреждение) пломб, установленных в соответствии с п. 6.2 договора, искусственное торможение диска и другие нарушения, влияющие на правильность показаний счетчика или дающие возможность снижать показания счетчика; - самовольное (без письменного согласия ЭСО) подключение токоприемников к сетям ЭСО, в т.ч. через прибор учета, не принятый ЭСО в качестве расчетного согласно договору; - изменение схемы учета энергии, присоединение токоприемников помимо приборов учета; - истечение срока госповерки счетчика и измерительных трансформаторов; - несоответствие температурного режима эксплуатации расчетных электросчетчиков требованиям технических паспортов; - потребление без согласования с ЭСО энергии при использовании не принятых на коммерческий учет (не расчетных) приборов учета, либо при отсутствии приборов учета; - отсутствии тока хотя бы в одной фазе в токовых цепях трансформаторов тока.

В силу пункта 10.5 договор считается заключенным с момента его подписания и действует по 31.12.2011 включительно. Договор считается ежегодно продленным на следующий год на тех же условиях, если одна из сторон за месяц до окончания срока действия договора не заявила о его прекращении, изменении либо заключении нового договора.

Согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц произведена смена наименования Энергоснабжающей организации с ОАО "Барнаульская горэлектросеть" на АО "Барнаульская горэлектросеть".

24.05.2018 представителем ООО "Барнаульская сетевая компания" составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N НП 0022087 (далее по тексту - акт о неучтенном потреблении), согласно которому при проведении плановой проверки проведен осмотр прибора учета электрической энергии, установленный в помещении, расположенном по адресу: г. Барнаул, пр. Ленина, 54, выявлена сохранность пломб, однако, потребление электроэнергии осуществляется с нарушением установленного порядка учета электроэнергии, выраженного в неисправности электросчетчика, при включенной нагрузке отсутствует светодиодная индикация работы электросчетчика, цифровой механизм неподвижен. Прибор учета признан нерасчетным. Указано об отсутствии со стороны потребителя сообщения в энергоснабжающую организацию о неисправности электросчетчика и отсутствии учета потребляемой электроэнергии.

Осмотр прибора учета производился в присутствии представителя потребителя - ООО "Компания Брокеркредитсервис", подписавшего акт о неучтенном потреблении без замечаний и без указания письменных объяснений.

Согласно акту проверки электроустановок и учета электроэнергии от 09.02.2018 N ПУ 078201 электросчетчик, установленный в помещении, расположенном по адресу: г. Барнаул, пр. Ленина, 54, принят как расчетный прибор учета электрической энергии.

На основании выявления безучетного потребления за период с 09.02.2018 по 24.05.2018 (105 дней) произведен перерасчет потребленной электрической энергии по мощности (45 кВт), согласованной в Приложении N 1 к договору, и числу часов работы (24 ч.) потребителя за период нарушения, с вычетом ранее выставленного объема электрической энергии, что составило 105 453 кВт*ч, в стоимостном выражении 582 744 руб. 37 коп.

На основании объема поставленной истцу в мае 2018 года электрической энергии 114 093 Квт*ч, указанного в акте приема-передачи от 31.05.2018, ответчик выставил к оплате Истцу счет на оплату от 31.05.2018 N 504980 и счет-фактуру от 31.05.2018 N 4980-И/50996 на сумму 630 489 руб. 92 коп.

Уведомив ответчика письмом от 29.06.2018 N 0010-01-Д03-2018 о несогласии с актом приема-передачи от 31.05.2018, поскольку расчет объема потребленной электрической энергии должен производиться на основании пункта 6.5 договора, а не на основании пункта 6.8 договора, так как подписанием акта приема-передачи от 30.04.2018 стороны подтвердили использование установленного прибора учета в качестве расчетного, истец, во избежание введения режима ограничения подачи электрической энергии либо отключения электрической энергии, произвел оплату ответчику по счету N 504980 от 31.05.2018 на сумму 604 710 руб. 05 коп. платежным поручением от 18.07.2018 N 476589.

На полученную 25.07.2018 истцом претензию ответчика от 12.07.2018 N 08ю-4934 с требованием оплаты задолженности в размере 589 134 руб. 29 коп., истцом дан ответ в письме от 01.08.2018 N 0012-01-Д03-2018 о погашении задолженности в размере 604 710 руб. 05 коп.

Платежным поручением от 23.08.2018 N 431486 истец также произвел оплату пени в размере 9 451 руб. 27 коп. по счету N 0304980 от 31.07.2018 за просрочку платежа по договору от 26.09.2011 N 4980.

Произведенный ответчиком расчет начислений за потребленную в мае 2018 года электрическую энергию истец признал неверным, в связи с чем, с учетом произведенных истцом оплат, полагая об образовавшемся у ответчика неосновательном обогащении, 20.09.2018 вручил ответчику претензию от 20.09.2018 N 0016-01-Д03-2018 с требованием возврата суммы неосновательного обогащения, которая ответчиком оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из правомерности действий ответчика по установлению безучетного потребления электрической энергии и верности соответствующего расчета, принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу положений статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Статьей 543 ГК РФ на потребителя возложена обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее по тексту - Закон об электроэнергетике) устанавливает правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, определяет основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии (статья 1). Из пунктов 3, 4 статьи 37 Закона об электроэнергетике следует, что отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодек Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Пунктом 28 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) предусмотрено, что по договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Согласно пункту 78 Основных положений N 442 расчеты за электрическую энергию (мощность) по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) осуществляются с учетом того, что стоимость электрической энергии (мощности) по договору энергоснабжения включает стоимость объема покупки электрической энергии (мощности), стоимость услуг по передаче электрической энергии, сбытовую надбавку, а также стоимость иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям. Аналогичные правила установлены пунктом 108 (1) Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Суд первой инстанции, ссылаясь на абзац 6 пункта 145 Основных положений N 442, правомерно определил, что обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении потребителя энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложенных на потребителя также в соответствии с Правилами технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденными приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее по тексту - Правила N 6), предусматривающих обязанность потребителя обеспечивать содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; нести ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям; все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно - измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе; немедленно ставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии, при чем, ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям несет персонал энергообъекта.

Из приведенного в пункте 2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии, действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833).

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в Основных положениях N 442 требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля. Только при соблюдении указанных условий такие приборы признаются расчетными (пункт 137 Основных положений N 442).

В данном случае именно на потребителе лежит обязанность активного доказывания того обстоятельства, что прибор учета сохранил корректность работы, а потребление сверх его показаний не осуществлялось.

Истец, не опровергая факта неисправности электросчетчика, полагает, что проверка была проведена с нарушением установленного порядка, акт составлен с нарушением установленного законом порядка и является недопустимым доказательством.

Из Основных положений N 442) следует, что:

- по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией или гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае, если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии (п. 192);

- в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии (п. 193).

На основании п. 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Пунктом 173 Основных положений N 442 также установлено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в п. 174 Основных положений N 442.

По правилам статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Применительно к предмету спора, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является оформленный надлежащим образом акт о неучтенном потреблении, составленный в соответствии с требованиями п. п. 192 и 193 Основных положений N 442, который является поименованным в законодательстве доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии, но не единственным допустимым доказательством этого обстоятельства, то есть пороки такого акта могут быть в разумных пределах восполнены другими доказательствами по делу.

В связи с чем, вопреки позиции истца, по смыслу вышеуказанных норм, основанием для взыскания стоимости безучетно потребленной электрической энергии является сам факт потребления энергии как материального блага с нарушением правил ее учета, а не только лишь акт о неучтенном потреблении, как формализованный способ фиксации такого факта.

Закон об электроэнергетике и Основные положения N 442 не содержат правовых норм, придающих исключительное доказательственное значение безупречно составленному акту о неучтенном потреблении, позволяющих, в частности, при наличии иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления энергии, но некоторой порочности акта о неучтенном потреблении, полностью отказывать во взыскании стоимости безучетно потребленной энергии, как блага, от использования которого потребитель извлек определенные выгоды. При возможности восполнения заинтересованной стороной обнаруженных судом пороков составления акта о неучтенном потреблении такая сторона не должна лишаться шанса реализации бремени доказывания обстоятельств, на которых основываются ее требования или возражения.

Кроме того, действующее законодательство связывает возникновение безучетного потребления электроэнергии с фактом нарушения установленных пломб и (или) знаков визуального контроля. При этом энергоснабжающая организация освобождается от бремени доказывания вмешательства потребителя (третьих лиц) в работу системы учета. Нарушение пломбы само по себе порождает обязанность потребителя оплачивать потребление энергии в расчетных объемах.

По результатам плановой проверки на объекте истца выявлено нарушение установленного порядка учета электрической энергии, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии.

Оценивая в порядке статьи 71 АПК РФ все представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд первой инстанции обоснованно признал, что ответчик при составлении акта действовал в соответствии с нормами Основных положений N 442, в связи с чем ссылка подателя жалобы на то, что акт был составлен в нарушении п. п. 177, 192 - 193 Основных положений N 442, апелляционным судом не принимается как не нашедшая своего подтверждения.

Вопреки доводам апелляционной жалобы проверка являлась плановой и проведена в соответствии с планом-графиком на май 2018 года, утвержденным ответчиком и третьм лицом; тогда как нормы пп.173, 174 Основных положений N 442 не предусматривают уведомления потребителя.

Признавая правомерным расчет ответчика за безучетное потребление электрической энергии, суд первой инстанции исходил из того, что объем безучетного потребления электроэнергии обоснованно определен им в соответствии с п. 195 Основных положений N 442 с 09.02.2018 (дата составления акта проверки электроустановок и учета электроэнергии N ПУ 078201, которым прибор учета был признан расчетным) и в соответствии с пунктом 6.8 договора (24 часа в сутки).

Согласно подпункту "а" пункта 1 Приложения N 3 к Основным положениям N 422 количество часов в расчетном периоде не должно превышать 8760 часов (из расчета 24 часа в сутки). Минимальное число часов в расчетном периоде не установлено, поскольку время расчетного периода зависит от даты предыдущей проверки (п. 195 Основных положений), которая в каждом случае проверки для потребителей будет разной. При расчете объема потребленной электроэнергии часы безучетного потребления считаются за весь промежуток времени, начиная с даты предыдущей проверки без каких-либо изъятий времени до даты выявленного нарушения.

Способ определения объема безучетного потребления сторонами согласован в пункте 6.8 договора и число часов периода безучетного потребления электроэнергии определяется со дня последней проверки с учетом 24 часов в сутки, что соответствует подпункте "а" пункта 1 Приложения N 3 к Основным положениям N 422. Доводы апелляционной жалобы об обратном признаются несостоятельными.

Период, за который ответчиком представлен расчет, соответствует требованиям пункта 195 Основных положений.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и отклоняет доводы истца о неверном толковании судом первой инстанции пункта 6.8 договора, из которого прямо следует, что безучетным потреблением признаются другие нарушения, влияющие на правильность показаний счетчика или дающие снижать показания счетчика.

Договор, заключаемый гарантирующим поставщиком с потребителем электрической энергии, в силу Закона об электроэнергетике является публичным, его условия определяются государством (пункт 5 статьи 38 Закона об электроэнергетике).

В соответствии с пунктом 4 статьи 421, пунктом 1 статьи 422, пунктом 4 статьи 426 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Поскольку договор энергоснабжения является публичным, то его условия должны соответствовать требованиям закона (п.4 ст. 421, ст.426 ГК РФ, п.п.28, 32 Основных положений N 442, где понятие "другие нарушения" согласуется с пунктом 2 Основных положений, в котором указано, что безучетным потреблением является несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, а также совершение потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 ГК РФ предусмотрено, что, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Отсутствие осмотров и технической эксплуатации в целях обеспечения работоспособности счетчика со стороны заявителя апелляционной жалобы, которые обусловлены пунктом 145 Основных положений N 422, к обстоятельствам непреодолимой силы не относятся. Доказательства проявления той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, доказательства принятия всех мер для надлежащего исполнения обязательства им также не представлены.

Невыполнение пунктов 5.2.4, 5.2.9, 5.2.14, 5.2.15 договора свидетельствует о наличии признаков безучетного потребления (несообщение о выходе из строя прибора учета и иное бездействие, приведшее к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности)).

В рассматриваемом деле факт безучетного потребления обнаружен в ходе проверки, до проведения которой ответчик не обращался по факту неисправности трансформаторов тока, в связи с чем основания для применения пункта 179 Основных положений N 422, на который ссылается апеллянт, отсутствуют. Доказательства того, что проверка проводилась по заявлению ответчика, в дело также не представлены.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что в данном случае подателем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Учитывая, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не свидетельствуют о наличии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения, апелляционная инстанция посчитала обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 18 апреля 2019 года Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-18563/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Компания Брокеркредитсервис" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

Председательствующий

Л.Е. Ходырева

Судьи

Д.Н. Аюшев А.Ю. Сбитнев