Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2019 г. N 01АП-1875/19

г. Владимир

28 августа 2019 г.

Дело N А43-4521/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 21.08.2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 28.08.2019.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Москвичевой Т.В.,

судей Гущиной А.М., Кастальской М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Семиной И.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" (ИНН5261084935, ОГРН 1135261000797) на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.04.2019 по делу N А43-4521/2019, принятое судьей Бычихиной С.А., по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Приокскому району г. Нижнего Новгорода о признании обществ зависимыми лицами и о взыскании задолженности по налогам.

В судебном заседании приняли участие представители Инспекции Федеральной налоговой службы по Приокскому району г. Нижнего Новгорода - Казьмин А.А. по доверенности от 06.03.2019 сроком действия 1 год, Терехин М.Е. по доверенности от 20.08.2019 N 08-08/011303, Гребенькова О.А. по доверенности от 18.052018 N 08-08/006098 сроком действия 3 года.

Общество с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" - надлежащим образом извещено о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечило.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по Приокскому району г. Нижнего Новгорода (далее по тексту - Инспекция) проведена выездная налоговая проверка в отношении общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов.

По результатам проверки Инспекцией составлен акт от 23.10.2015 N 37 и вынесено решение от 14.03.2016 N 37 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 1 542 250 рублей 23 копеек. Данным решением обществу с ограниченной ответственностью "Пролайн" было предложено уплатить налоги в сумме 22 977 397 рублей 20 копеек, пени в сумме 7 227 534 рублей 04 копейки.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Нижегородской области от 20.06.2016 N 09-12/12524@ апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" оставлена без удовлетворения.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 12.04.2017 по делу N А43-21131/2016, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2017, решение Инспекции от 14.03.2016 N 37 признано законным.

В адрес общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" в Инспекцией было направлено требование об уплате налогов от 27.06.2016 N 18701 на сумму 31 747 181 рубль 47 копеек со сроком добровольного исполнения до 15.07.2016. В связи с тем, что общество с ограниченной ответственностью "Пролайн" сумму задолженности по требованию не погасило, Инспекцией было принято решение о взыскании задолженности за счёт денежных средств от 21.07.2016 N 121827.

В связи с отсутствием денежных средств на счетах налогоплательщика в банках Инспекцией вынесено решение от 22.12.2017 N 52610025167 о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика.

Специализированным отделом по особым исполнительным производствам ФССП судебных приставов по Приокскому району г. Нижнего Новгорода в отношении общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" 10.01.2018 было возбуждено исполнительное производство N 130204/17/52009-ИП.

Судебным приставом-исполнителем 26.03.2018 вынесено постановление об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного дела взыскателю в связи с тем, что невозможно установить местонахождение должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей.

В связи с неисполнением обществом с ограниченной ответственностью "Пролайн" обязанности по уплате доначисленной задолженности по налогам, пеням и штрафам и полагая, что названная обязанность налогоплательщика должна быть исполнена взаимозависимым лицом - обществами с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН", Инспекция обратилась в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании обществ с ограниченной ответственностью "Пролайн" и "Пролайн-НН" взаимозависимыми организациями; о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" задолженности в сумме 22 977 397 рублей 20 копеек.

Решением от 26.04.2019 заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе общество с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Указывает, что общество с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" имело значительное количество договорных отношений с поставщиками и покупателями товаров, с которыми у общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" взаимоотношений не было. Факт того, что общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" и "Пролайн-НН" имеют один и тот же адрес регистрации не имеет отношения к признакам взаимозависимости. Факт перечисления денежных средств в адрес одного и того же юридического лица общества с ограниченной ответственностью "Арина" также является проявлением обычной хозяйственной деятельности данных субъектов.

Инспекция в отзыве на апелляционные жалобы просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Общество с ограниченной ответственностью "Пролайн" отзыв на апелляционную жалобу в установленном законе порядке не представило, явку полномочного представителя не обеспечило.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных жалобах, отзыве на апелляционные жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно пункту 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с пунктом 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

В подпункте 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества зависимому (дочернему) обществу (предприятию) и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки.

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям) были произведены через совокупность взаимосвязанных операций, в том числе в случае, если участники указанных операций не являются основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями).

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

При применении положений настоящего подпункта взыскание может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества.

Стоимость имущества в указанных в настоящем подпункте случаях определяется как остаточная стоимость имущества, отраженная в бухгалтерском учете организации на момент, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки.

Таким образом, при наличии совокупности обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации, налоговая обязанность следует судьбе переданных налогоплательщиком в пользу зависимого с ним лица денежных средств и иного имущества.

Случаи признания взаимозависимыми физических лиц и организаций, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, установлены статьей 20 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой; одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

В пункте 2 названной статьи установлено, что суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 данной статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 04.12.2005 N 441-О разъяснил, что право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица или организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

С учетом пункта 1 настоящей статьи взаимозависимыми лицами признаются организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов (подпункт 1 пункта 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 105.3 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с настоящим разделом сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

Согласно пункту 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" взаимозависимость участников сделок не может сама по себе служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной. Вместе с тем, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей, налоговая выгода может быть признана необоснованной.

Взаимозависимость может иметь юридическое значение в целях налогового контроля только, если установлено, что такая взаимозависимость используется участниками сделки как возможность для осуществления согласованных недобросовестных действий, направленных на незаконное занижение налоговых платежей.

Как следует из материалов дела, в адрес общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" Инспекцией было направлено требование об уплате налогов от 27.06.2016 N 18701 на сумму 31 747 181 рубль 47 копеек со сроком добровольного исполнения до 15.07.2016. В связи с тем, что общество с ограниченной ответственностью "Пролайн" сумму задолженности по требованию не погасило, Инспекцией было принято решение о взыскании задолженности за счёт денежных средств от 21.07.2016 N 121827.

Неисполнение указанного требования в установленный срок послужило основанием для принятия налоговым органом в порядке статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации решения от 22.12.2017 N 52610025167 "О взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика".

Специализированным отделом по особым исполнительным производствам ФССП судебных приставов по Приокскому району г. Нижнего Новгорода в отношении общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" 10.01.2018 было возбуждено исполнительное производство N 130204/17/52009-ИП.

Судебным приставом-исполнителем 26.03.2018 вынесено постановление об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного дела взыскателю в связи с тем, что невозможно установить местонахождение должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о принятии налоговым органом после проведения выездной налоговой проверки исчерпывающего перечня мер взыскания недоимки по налогам, пеней и штрафов с самого налогоплательщика в бесспорном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" создано 11.03.2013 двумя участниками - Калиной Г.Н., Глушковой Ю.И. Руководитель общества - Калина Г.Н. В период проведения налоговой проверки общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" руководителем являлась Калина Г.Н. С 23.03.2017 Глушкова Ю. В. становится единственным участником общества с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН", с 31.08.2016 она же становится директором. С 18.03.2008 Глушкова Ю. В. являлась владельцем 50% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью "Пролайн". Данные обстоятельства подтверждаются выписками из ЕГРЮЛ.

Таким образом, общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" и "Пролайн НН" являются взаимозависимыми обществами в силу положений пунктов 2,3, 10 пункта 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно справкам по форме 2-НДФЛ, представленными обществами в налоговый орган при исполнении функций налоговых агентов, до начала выездной проверки общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" в данном обществе получали доход 20 сотрудников (Алехина, Бойко, Вопилин, Глушков, Городское, Губанова, Демин, Дробот, Калин, Козлов, Коковихин, Лобашов, Мартыненко, Марфин, Матвеева, Рыбкин, Троицкая, Цирсов, Чеснокова, Шульпина). Из указанных 20 сотрудников - 8 человек получали одновременно зарплату в обществе с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН".

В сентябре-октябре 2016 года, после вступления в силу решения Инспекции (которым общество с ограниченной ответственностью "Пролайн" привлечено к ответственности), 8 человек уволилось и перешли на работу в общество с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН". В 2017 году в обществе с ограниченной ответственностью "Пролайн" числилось уже только 4 сотрудника, из которых Дробот отработала только январь 2017 года; Глушкова Ю.И. отработала только январь 2017 года; Бурлак Г.Н. отработала только январь-февраль 2017 года. С марта 2017 в обществе с ограниченной ответственностью "Пролайн" числится только один человек - директор Ладин С.С.

Переход работников общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" в общество с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" в сентябре-октябре 2016 года подтверждается также и протоколами допросов Губановой Н. В. и Матвеевой Е. Ю., из показаний которых следует, что их трудовые функции, обязанности, рабочие места не изменились.

В соответствии с выписками из ЕГРЮЛ, адрес государственной регистрации обществ с ограниченной ответственностью "Пролайн" и "Пролайн-НН" совпадает: 603009, г. Нижний Новгород, пр. Гагарина, д.37Б.

Общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" и "Пролайн-НН" не имели и не имеют на праве собственности недвижимого имущества. В результате анализа движения денежных средств по расчетным счетам данных организаций Инспекцией установлено перечисление денег в адрес одного и того же юридического лица с назначениями платежа "оплата по договору аренды нежилого помещения от 31.05.2013", "оплата по договору аренды нежилого помещения б/н от 29.12.2014", "оплата по договору аренды нежилого помещения б/н от 29.06.2015". Получателем денежных средств является общество с ограниченной ответственностью "Арина", обладающее правом собственности на нежилое помещение, находящееся по адресу: г. Нижний Новгород, проспект Гагарина, дом. 376, пом. П1.

По вышеуказанному адресу сотрудниками налогового органа в присутствии представителя собственника, сотрудника общества с ограниченной ответственностью "Арина" был проведен осмотр (протокол осмотра N 1464 от 23.03.2018). Представитель общества с ограниченной ответственностью "Арина" при опросе пояснила, что договор аренды с обществом с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" заключен с 24.10.2016, организация занимает помещение N 6. В ходе осмотра здания Инспекцией не обнаружено вывесок, имущества, сотрудников общества с ограниченной ответственностью "Пролайн". Также представитель общества с ограниченной ответственностью "Арина" пояснила, что общество с ограниченной ответственностью "Пролайн" ранее арендовало площади по вышеуказанному адресу, но в настоящий момент по указанному адресу отсутствует, помещение арендует только общество с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН".

Инспекцией установлено совпадение сайта, электронной почты и номеров телефонов организаций. Распечатки с сайтов имеются в материалах дела (на электронном носителе) и исследованы в судебном заседании.

По результатам анализа сведений, содержащихся на сайте, с помощью Интернет-ресурса http://web.archive.org/ установлено, что на сайте http://www.proline-nn.com/ до 21.10.2016 включительно отражается информация об использующем его юридическом лице обществе с ограниченной ответственностью "Пролайн".

Так, на этом сайте в разделе "Контакты" указан ИНН общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" - 5261047186, адрес: г. Нижний Новгород, проспект Гагарина, д. 37Б; номер телефона - (831) 461-87-45, факса: (831) 296-14-63, электронной почты: info@proline-nn.com-nn.com и данные о специалистах компании.

При этом, следующая имеющаяся страница в ресурсе http://web.archive.org/ по сайту http://www.proline-nn.com/' содержит сведения о новом юридическом лице, представляющем информацию о себе на данном сайте - обществе с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН". Раздел "Контакты" также содержит информацию об ИНН (5261084935), адресе: г. Нижний Новгород, проспект Гагарина, д. 37Б, телефоне (831) 461 -87-45, факсе (831) 296-14-63, электронной почте info@proline-nn.comРаздел "О компании" идентичен аналогичному разделу в предыдущей записи, за исключением измененного наименования организации и ее руководителя.

Организациями заявлены и фактически осуществлялись аналогичные виды деятельности - торговля оптовая прочими машинами, оборудованием и принадлежностями, что подтверждается выписками из ЕГРЮЛ.

Инспекция, проанализировав банковские выписки по расчетным счетам организаций, установила, что общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" и "Пролайн-НН" осуществляли расчеты с одними и теми же контрагентами (стр. 12-13 заявления, сравнительные таблицы).

Инспекцией установлен рост показателей деятельности общества с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" и одновременное снижение показателей деятельности общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" вплоть до ее фактического прекращения, что также подтверждается выписками по счетам организаций и налоговыми декларациями по налогу на добавленную стоимость.

Первое поступление денежных средств, связанное с расчетами за поставку, на единственный расчетный счет общества с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" состоялось 13.11.2013. Поступления по счету от ведения деятельности с этой даты и до 31.12.2014 составляют менее 47 млн. рублей.

При этом, с начала 2015 года выручка Общества резко вырастает, за 2015-2016 годы доход Общества в соответствии с банковскими выписками составил 173 млн. руб., за 2017 - 227 млн. руб., за 2018 год (до 14 декабря) - 164 млн. руб. То есть активная финансовая деятельность Общества фактически начинается с момента начала выездной проверки общества с ограниченной ответственностью "Пролайн".

Относительно общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" Инспекция, напротив, установила резкое падение выручки с начала 2016 года; за 2018 год поступления отсутствуют. В период проведения налоговой проверки наблюдается систематическое снижение поступления выручки в адрес общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" вплоть до ее полного прекращения после вступления в силу решения Инспекции о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" к налоговой ответственности. Одновременный происходит рост поступлений денежных средств в адрес общества с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН".

Приобщенные Обществом сводные данные по взаиморасчетам и анализ движения по договорам займа не опровергают установленных Инспекцией обстоятельств перевода финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика на взаимозависимое лицо и не доказывают разумных экономических причин к передаче бизнеса другому лицу.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что действия общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" по передаче всей финансово-хозяйственной деятельности на зависимое лицо - общество с ограниченной ответственностью "Пролайн НН" совершены в целях вывода денежных средств, за счет которых должна быть исполнена обязанность общества с ограниченной ответственностью "Пролайн" по уплате налогов.

Таким образом, Арбитражный суд Нижегородской области полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на общество с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН".

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.04.2019 по делу N А43-4521/2019 оставить без изменения.

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Пролайн-НН" оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья

Т.В. Москвичева

Судьи

А.М. Гущина М.Н. Кастальская