Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 сентября 2019 г. N 15АП-10280/19

город Ростов-на-Дону

02 сентября 2019 г.

дело N А32-14418/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 сентября 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Ефимовой О.Ю., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Беляевой И.Н.,

при участии:

от заявителя - Церковной Е.А. по доверенности от 15.01.2019,

от заинтересованного лица - Фаличевой И.Р. по доверенности от 20.08.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Тандер"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2019 по делу N А32-14418/2019 (судья Иванова Н.В.),

по заявлению Новороссийской таможни

к акционерному обществу "Тандер"

при участии третьего лица "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон" в лице представителя общества с ограниченной ответственностью "АИС" о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Новороссийская таможня (далее - таможенный орган, административный орган, таможня) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении акционерного общества "Тандер" (далее - общество, АО "Тандер") к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2019 акционерное общество "Тандер" привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде наложения административного штрафа в размере 50 000 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Тандер" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что компания "Тандер" представила сублицензионный договор от 20.04.2018 N RCL20042018-1, заключенный с компанией "Мегалайсенз Энтертаймент", заключившей лицензионный договор с Международной Федерацией Футбольных Ассоциаций (FIFA) на использование товарных знаков FIFA. В рамках указанного сублицензионного договора от 20.04.2018 N RCL20042018-1 АО "Тандер" предоставлена неисключительная лицензия на продажу лицензионных товаров с символикой "FIFA WORLD CUP/RUSSIA2018". Более того, АО "Тандер" присоединилось к Декларации о поддержке обязательств Российской Федерации в сфере соблюдения режима имущественных прав FIFA в связи с подготовкой и проведением в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, в которой подтвердило свою приверженность обязательствам по соблюдению имущественных прав FIFA на интеллектуальную собственность и готовность оказывать содействие FIFA в недопущении распространения контрафактной продукции. В ответе на запрос Новороссийской таможни в рамках дела об административном правонарушении N 10317000-218/2019 письмом от 20.07.2018 N 608-16/4 общество сообщало таможенному органу о заключенном сублицензионном договоре. Ни в условиях договора от 22.08.2017, ни по условиям заказа от 28.04.2018 и инвойса от 02.05.2018 АО "Тандер" не согласовывало с продавцом внешний вид упаковки, на которой бы использовались обозначения, идентичные или сходные до степени смешения с товарными знаками третьих лиц, в том числе с товарным знаком N 600424, принадлежащим FIFA. Ошибочное нанесение на упаковку обозначения, сходного с товарным знаком N 600424 произошло без ведома и, тем более, без какого-либо одобрения АО "Тандер". Вину за эту ошибку продавец (компания "Elyakout Fruits for import and export") полностью признал (письмо продавца от 20.07.2018). Таким образом, и на стадии заключения договора и на стадии его исполнения АО "Тандер" предприняло все необходимые в данных условиях меры с целью предотвращения ввоза на территорию Российской Федерации контрафактного товара. Вина АО "Тандер" в настоящем случае отсутствует. АО "Тандер" сразу же после поступления информации о наличии риска нарушения прав на товарный знак FIFA N 600424 в связи с ввозом томатов по ДТ N 10317110/140518/0014026 письменно уведомило официального представителя FIFA - ООО "Агентство интеллектуальной собственности" (ООО "АИС") о возникновении данной ситуации с целью принятия мер по недопущению ввода в гражданский оборот на территории Российской Федерации контрафактного товара (письмо АО "Тандер" от 16.05.2018). В результате ООО "АИС" проинформировало 21.05.2018 Новороссийскую таможню о том, что не возражает против демаркировки или уничтожения упаковки, содержащей товарные знаки FIFA, и после проведения демаркировки соответствующих картонных упаковок товар был выпущен Новороссийской таможней на территорию Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу Новороссийская таможня указала на законность и обоснованность принятого арбитражным судом первой инстанции решения, просила в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

ООО "АИС" просило в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, указало, что упаковки перемещаемых АО "Тандер" товаров маркированы обозначениями, сходными до степени смешения с товарным знаком, зарегистрированным на территории Российской Федерации на имя Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (Международной федерации футбольных ассоциаций, далее - FIFA, правообладатель) по свидетельству N 600424, в том числе в отношении товаров 31 класса МКТУ (овощи необработанные). FIFA не имеет заключённых ни с АО "Тандер", ни с отправителем товара ELYAKOUT FRUITS FOR IMPORT (Египет) договоров, предоставляющих право использования товарных знаков Правообладателя. Правообладатель не выражал и никаким иным образом не предоставлял АО "Тандер" и/или отправителю товара ELYAKOUT FRUITS FOR IMPORT (Египет) разрешение на использование принадлежащих ему товарных знаков. Между ООО "МЕГАЛАЙСЕНЗ ЭНТЕРТЕЙМЕНТ" и АО "Тандер" действительно заключен сублицензионный договор (Дата и номер государственной регистрации предоставления права использования товарных знаков: 12.09.2018, N РД0265511), в рамках которого Обществу предоставляется неисключительное право использовать товарные знаки, принадлежащие Международной федерации футбольных ассоциаций (Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА) по свидетельствам NN 600424, 604446, 586259 и товарные знаки по международным регистрациям NN 910075, 1126722 на срок до 31.12.2018 включительно на территории РФ. Однако неисключительное право предоставлено в отношении услуг 35 класса МКТУ, включающего, помимо прочего, такие услуги как реклама; менеджмент в сфере бизнеса; административная деятельность в сфере бизнеса; бюро по найму; комплектование штата сотрудников и пр. Таким образом, АО "Тандер" не предоставлено право на использование вышеуказанных товарных знаков в отношении товаров 31 класса МКТУ, к которым относятся спорные товары (овощи необработанные).

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель Новороссийской таможни не согласился с доводами апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 22.08.2017 между компанией "Эльякаут Фрутс фо импорт энд экспорт", Египет (продавец) и акционерным обществом "Тандер" (покупатель) был заключен контракт N GK/57813/17, согласно которому продавец обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель - принять и оплатить товары, номенклатура которых приведена в приложении N 1 к контракту. Товар прибыл в порт Новороссийск на борту т/х "EMMA А" в контейнере N MNBU3359554 по коносаменту N SGL834578 в количестве 5304 грузовых мест, весом брутто 14586,00 кг в адрес АО "Тандер".

14.05.2018 таможенным представителем ООО "Генеральная Сюрвейерская Компания" в отдел таможенного оформления и таможенного контроля (далее - ОТОиТК) Новороссийского юго-восточного таможенного поста Новороссийской таможни с целью помещения товара прибывшего по коносаменту NSGL834578 под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления, подана декларация на товары N 10317110/140518/0014026, в которой заявлены сведения: томаты черри свежие, для употребления в пищу, класс А, урожай 2018 года, расфасованы в пластиковые лоточки, уложены в 5304 картонных коробки, код ТН ВЭД ЕАЭС 0702000003, весом брутто 14176,00 кг, весом нетто 12888,72/11934,00 кг, таможенной стоимостью 1651989,92 рубля, производитель ELYAKOUT FRUITS FOR IMPORT AND EXPORT.

В результате проведения таможенного контроля в форме таможенного досмотра (акт таможенного досмотра N 10317110/160518/002466) административным органом было установлено, что на 36 картонных коробках имеется символика чемпионата мира по футболу "FIFA WORLD CUP / RUSSIA 2018" с изображением кубка; на 2704 идентичных картонных коробках, в аналогичном месте расположения, имеются наклейки с изображением 2-х плодов томата; при отклеивании данной наклейки осматриваются очертания кубка, при этом происходит повреждение (разрушение) части упаковки; на 2557 аналогичных картонных коробках отсутствует символика чемпионата мира по футболу и наклейки с изображением 2-х плодов томата.

16.05.2018 начальником Новороссийского юго-восточного таможенного поста Новороссийской таможни направлены запросы в адрес АО "Тандер" и в адрес представителя правообладателя "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон" - компании ООО "АИС" (115114, г. Москва, Павелецкая наб., дом 2, строение 2, БЦ "LOFT VILLE", оф.41).

В ответ на уведомление Новороссийского юго-восточного таможенного поста Новороссийской таможни от 16.05.2018 N 35-27/1910 18.05.2018 в Новороссийский юго-восточный таможенный пост Новороссийской таможни поступило заявление представителя правообладателя по доверенности Гревцовой А.А. (исх. N ЗИС-1782/2018), в котором сообщается, что упаковки перемещаемых АО "Тандер" товаров маркированы обозначениями, сходными до степени смешения с товарным знаком, зарегистрированным на территории Российской Федерации на имя "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон" (ФИФА-Штрассе 20, 8044, Цюрих, Швейцария) по свидетельству N 600424, в том числе в отношении товаров 31 класса МКТУ (овощи необработанные); правообладатель не имеет заключенных с АО "Тандер" договоров, предоставляющих право использования товарных знаков правообладателя; правообладатель не выражал и никаким иным образом не предоставлял АО "Тандер" разрешение на использование принадлежащих ему товарных знаков; правообладатель выявил следующие признаки контрафактной продукции: размещенные на упаковках обозначения являются сходными до степени смешения с товарным знаком N 600424; перемещаемая АО "Тандер" продукция является идентичной товарам, в отношении которых зарегистрирован товарный знак N 600424.

После получения письма представителя правообладателя должностным лицом Новороссийской таможни 18.05.2018 принято решение об отказе в выпуске товара, задекларированного по ДТ N 10317110/140518/0014026.

В ходе анализа данных, указанных в графе N 44 "дополнительная информация/представленные документы" и описи документов, приложенных к ДТ, реквизиты документов, подтверждающих право на использование АО "Тандер" товарного знака по свидетельству N 600424, не указаны. В комплекте документов к ДТ сведения о представлении договоров на использование товарного знака также отсутствуют.

Согласно служебной записке отделения торговых ограничений и экспортного контроля Новороссийской таможни от 29.05.2018 N 26-25/0671-1, товарный знак "FIFA WORLD CUP / RUSSIA 2018" по свидетельству N 600424 включен в ТРОИС под номером 04050/04412-001/ТЗ-220616 для товаров 01-16, 18, 20, 21, 24-34 классов МКТУ.

09.06.2018 в отдел административных расследований Новороссийской таможни поступила служебная записка Новороссийского юго-восточного таможенного поста Новороссийской таможни от 08.06.2018 N 35.1-25/5399, согласно которой в ходе таможенного наблюдения была произведена демаркировка обозначений, нанесенных на картонные коробки, путем вырезания части картонной коробки, также срезания наклеек с верхней части картона в местах нанесения символики чемпионата мира по футболу "FIFA WORLD CUP/RUSSIA 2018". Товар был демаркирован в полном объеме. После проведения демаркировки товар был выпущен для внутреннего потребления по повторно поданной ДТ N 10317110/230518/0014908. В связи с выпуском товара для внутреннего потребления по ДТ N 10317110/230518/0014908 в адрес представителя правообладателя от 06.06.2018 N 21-42/18717, от 19.06.2018 N 21-42/20095 направлены запросы о предоставлении информации, в ответ на которые 02.07.2018 в Новороссийскую таможню поступило письмо представителя правообладателя Гревцовой А.А.

(исх. N ЗИС-2703/2018 от 29.06.2018), согласно которому после демаркировки символики "FIFA WORLD CUP/RUSSIA 2018" с упаковок (картонных коробок), указанная продукция не содержит обозначения, сходные до степени смешения или тождественных товарным знакам, правообладателем которых является "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон".

Таким образом, таможенный орган в действиях АО "Тандер" усмотрел признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ, выразившегося в незаконном использовании чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 данной статьи.

В целях установления сходства до степени смешения обозначений, занесенных на упаковку товара и товарного знака, а также его однородности товару, в отношении которого зарегистрирован рассматриваемый товарный знак, Новороссийской таможней направлен запрос в адрес ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 26.12.2018 N 11-38/41968. Согласно поступившему ответу проведение экспертизы объектов интеллектуальной собственности по документам, без предоставления образцов товара не представляется возможным.

14.03.2019 административным органом, в отсутствии надлежащим образом уведомленного законного представителя АО "Тандер" (в материалы дела представлено уведомление о направлении телеграммы), в отношении общества был составлен протокол об административном правонарушении по делу N 10317000-218/2019 по части 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Материалы дела об административном правонарушении и протокол об административном правонарушении направлены в Арбитражный суд Краснодарского края для рассмотрения по существу и решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Частью 6 статьи 205 АПК РФ определено, что при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу ч. 1 ст. 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Объектом правонарушения являются охраняемые государством права правообладателя.

Объективная сторона состоит в использовании чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров в гражданском обороте без разрешения правообладателя. Ввоз товара, обозначенного охраняемым товарным знаком, не правообладателем, не по договору с правообладателем или без его согласия в соответствии с таможенными режимами, предусматривающими возможность использования товара в гражданском обороте (выпуск в свободное обращение, свободная таможенная зона, переработка, временный ввоз и др.), рассматривается как противоправное деяние, независимо от того, были ли нарушены права правообладателя при производстве товара за пределами Российской Федерации.

Согласно статье 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ, гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). При этом другие лица не могут использовать соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ и другими законами.

В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Согласно статье 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

В пункте 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указано, что статья 14.10 КоАП РФ охватывает, в числе прочих, такие нарушения как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

В соответствии со статьей 328 Таможенного кодекса Таможенного союза таможенные органы в пределах своей компетенции принимают меры по защите прав правообладателей на объекты интеллектуальной собственности, в том числе в соответствии с законодательством государств - членов Таможенного союза в отношении объектов интеллектуальной собственности, не включенных в таможенные реестры.

Согласно пункту 15 Информационного письма Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 122 от 13.12.2007 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности" ввоз на территорию Российской Федерации является элементом введения товара в гражданский оборот на территории Российской Федерации и представляет собой самостоятельное нарушение прав владельца товарного знака.

Из материалов дела следует, что по ДТ N 10317110/140518/0014026 поступил товар, уложенный в 5304 картонных коробки, на 36 картонных коробках имелась символика чемпионата мира по футболу "FIFA WORLD CUP / RUSSIA 2018", с изображением кубка, обладающая признаками контрафактности, получателем которого является АО "Тандер".

Доказательства того, что оно состоит в договорных отношениях с компанией "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон", которая является правообладателем товарного знака по свидетельству N 60042, обществом в материалы дела не представлены.

Все вышеуказанное свидетельствует о незаконном использовании товарного знака "FIFA WORLD CUP / RUSSIA 2018" по свидетельству N 600424 на части коробок с товаром, ввезенным обществом на территорию Российской Федерации по ДТ N 10317110/140518/0014026.

Нарушения обществом указанных выше норм подтверждается материалами дела, а именно ДТ N 10317110/140518/0014026, актом таможенного досмотра N 10317110/160518/002466, письмом представителя правообладателя N ЗИС-1782/2018, протоколом по делу об административном правонарушении от 14.03.2019 N 10317000-218/2019.

Вопрос о сходстве до степени смешения обозначений в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, в силу пункта 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.12.2007 N 122 может быть решен судом при рассмотрении заявления о привлечении к административной ответственности с позиции рядового потребителя и специальных знаний не требует.

Согласно пункту 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" рассматривая дела о привлечении лица к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ, за использование им обозначения, сходного с товарным знаком до степени смешения, суд должен учитывать, что вопрос о таком сходстве разрешается судом с учетом того, как данное обстоятельство могло быть оценено потребителем.

Оценив визуальное восприятие товарного знака, нанесенного на транспортную картонную упаковку ввезенного обществом товара, а также сравнив его с товарным знаком по свидетельству N 600424, суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии на части картонных упаковок продукции общества изображений, сходных до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком по свидетельству N 600424, принадлежащем Международной федерации футбольных ассоциаций. При этом обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков: внешняя форма; наличие или отсутствие симметрии; смысловое значение; вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.); сочетание цветов и тонов. Перечисленные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

В пункте 9.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что ответственность юридического лица за совершение правонарушения, установленного ст. 14.10 КоАП РФ, наступает в том числе, в случае, если лицо использовало чужой товарный знак, не проверив, предоставляется ли ему правовая охрана в Российской Федерации, и (или) не проверив, существует ли такое использование на законных основаниях.

Доказательства того, что обществом были предприняты все зависящие от него меры по соблюдению установленных законодательством требований в сфере охраны объектов интеллектуальной собственности в целях недопущения нарушения прав на охраняемый товарный знак, в материалы дела не представлены, что свидетельствует о наличии вины общества во вменяемом правонарушении применительно к части 2 статьи 2.1 КоАП РФ.

Факт демаркировки товара и его последующего выпуска по ДТ N 10317110/230518/0014908 не имеет значения для установления события правонарушения, так как подача первой декларации N 10317110/140518/0014026, в отношении которой принято решение об отказе в выпуске таможенным органом 18.05.2018 после получения заявления представителя правообладателя, является моментом совершения административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.10 КоАП России.

Более того, о возможности демаркировки товара представитель правообладателя уведомил таможню письмом от 18.05.2018 N ЗИС-1782/2018, направленным в ответ на запрос таможенного органа от 16.05.2019 N 35-27/1910.

Из материалов дела усматривается, что между ООО "Мегалайсенз Энтертеймент", заключившим лицензионный договор с Международной Федерацией Футбольных Ассоциаций на использование товарных знаков FIFA, и АО "Тандер" 20.04.2018 заключен сублицензионный договор N RCL20042018-1.

Данный сублицензионный договор ни на стадии таможенного оформления, ни в рамках производства по делу об АП, в Новороссийскую таможню не предоставлялся.

Письмом от 20.07.2018 N 608-16/4 АО "Тандер" сообщило таможенному органу о заключенном сублицензионном договоре с ООО "Мегалайсенз энтертеймент" на право открытия официальных отделов по продаже лицензионной продукции FIFA. Однако к данному письму указанный договор не прилагался. Более того, в данном письме АО "Тандер" указывает только на наличие прав по продаже лицензионной продукции FIFA. Иных прав заявителю не предоставлялось (т.д. М.Д. об АП N 2 л.д. 31-35).

Согласно письму представителя правообладателя от 18.05.2018 N ЗИС-1782/2018 упаковки перемещаемых АО "Тандер" товаров маркированы обозначениями, сходными до степени смешения с товарным знаком, зарегистрированным на территории Российской Федерации на имя Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (Международной федерации футбольных ассоциаций, далее - FIFA, Правообладатель) по свидетельству N 600424, в том числе в отношении товаров 31 класса МКТУ (овощи необработанные).

Согласно письму представителя правообладателя от 23.05.2019 N ЗИС-1207/2019 между ООО "МЕГАЛАЙСЕНЗ ЭНТЕРТЕЙМЕНТ" и АО "Тандер" заключен сублицензионный договор (дата и номер государственной регистрации предоставления права использования товарных знаков: 12.09.2018, N РД0265511), в рамках которого обществу предоставляется неисключительное право использовать товарные знаки, принадлежащие Международной федерации футбольных ассоциаций (Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА) по свидетельствам NN 600424, 604446, 586259 и товарные знаки по международным регистрациям NN 910075, 1126722 на срок до 31.12.2018 включительно на территории РФ.

Однако неисключительное право предоставлено в отношении услуг 35 класса МКТУ, включающего, помимо прочего, такие услуги как реклама; менеджмент в сфере бизнеса; административная деятельность в сфере бизнеса; бюро по найму; комплектование штата сотрудников и пр.

Таким образом, АО "Тандер" не предоставлено право на использование вышеуказанных товарных знаков в отношении товаров 31 класса МКТУ, к которым относятся спорные товары (овощи необработанные).

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности, а также прав и законных интересов общества при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено, обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, судом не выявлено.

На момент рассмотрения дела срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьей 4.5 Кодекса об административном правонарушении, не истек.

Пунктом 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (в том числе контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами.

Административное наказание в виде конфискации, предусмотренное санкцией части 1 статьи 14.10 КоАП РФ, является дополнительным административным наказанием. Вместе с тем, данная норма не предусматривает альтернативное применение конфискации, поэтому назначение такого наказания наряду со штрафом в данном случае обязательно.

Материалами дела подтверждается факт демаркировки товара и его последующего выпуска по ДТ N 10317110/230518/0014908, в связи с чем картонные коробки административным органом не изымались, что свидетельствует о невозможности конфискации.

В соответствии частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Учитывая изложенное, а также отсутствие в материалах дела обстоятельств, отягчающих административную ответственность, суд первой инстанции правомерно привлек АО "Тандер" к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 50 000 рублей.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции оценке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.05.2019 по делу N А32-14418/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

О.Ю. Ефимова С.С. Филимонова