Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2019 г. N 01АП-5927/19

г. Владимир

03 сентября 2019 г.

Дело N А43-10022/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 27.08.2019.

Полный текст постановления изготовлен 03.09.2019.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Гущиной А.М.,

судей Кастальской М.Н., Москвичевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Баташовой С.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Рекламное агентство "МОСТ" (ОГРН 1125260018003, ИНН 5260345990) на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 27.05.2019 по делу N А43-10022/2019,

принятое судьей Леоновым А.В.

по заявлению Управления Министерства внутренних дел по городу Нижнему Новгороду о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Рекламное агентство "МОСТ" к административной ответственности по статье 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей для участия в судебном заседании не направили.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

В Управление Министерства внутренних дел по городу Нижнему Новгороду (далее - Управление, административный орган) поступило заявление заместителя директора муниципального казенного учреждения "Городской центр градостроительства и архитектуры" (далее - МКУ "ГЦГиА") о выявленном 12.10.2018 факте установки и эксплуатации рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию по адресу: : г. Нижний Новгород, ул. Провиантская, д. 20, перед входом в подъезд, конструкция N 1, с размещенной рекламой "Медицинский центр Неомед".

В связи с поступившим заявлением определением от 17.10.2018 уполномоченным должностным лицом возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования.

Усмотрев в деянии общества с ограниченной ответственностью "Рекламное агентство "МОСТ" (далее - Общество) признаки состава административного правонарушения, предусмотренного статей 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), административный орган 04.03.2019 составил протокол об административном правонарушении 52 БЗ N 310597.

По выявленному факту Управление обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности по статье 14.37 КоАП РФ.

Решением от 27.05.2019 Арбитражный суд Нижегородской области привлек Общество к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ, и назначил ему наказание в виде штрафа в размере 250 000 рублей.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обратилось в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить.

Как утверждает заявитель апелляционной жалобы, в акте МКУ "ГЦГиА" о выявлении спорной рекламной конструкции отсутствуют данные о содержании рекламного сообщения.

Общество поясняет, что в материалах дела отсутствуют доказательства согласования между Обществом и обществом с ограниченной ответственностью "Неомед +" размещения рекламного материала именно по указанному адресу (отсутствует адресная программа).

Общество считает, что оно не является лицом, каким-либо образом причастным к непосредственной установке и (или) эксплуатации спорной рекламной конструкции.

Одновременно заявитель жалобы считает, что назначение судом административного наказания противоречит принципу однократности, закрепленному в части 5 статьи 4.1 КоАП РФ.

Управление отзыв на апелляционную жалобу в суд не представило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Статьей 14.37 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса.

Согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1).

Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2).

Рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7).

Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (пункт 5).

В силу части 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции (часть 9 статьи 19 Закона о рекламе).

В части 10 статьи 19 Закона о рекламе определено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

На основании пункта 6.1 Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций в городе Нижнем Новгороде, утвержденных Решением городской Думы города Нижнего Новгорода от 19.09.2012 N 119, установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода допускается при наличии разрешения на их установку и эксплуатацию. Форма разрешения утверждается постановлением администрации города Нижнего Новгорода.

Разрешение выдается администрацией города Нижнего Новгорода по заявлению владельца рекламной конструкции либо собственника земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, лица, управомоченного собственником имущества, в том числе арендатора, лица, за которым имущество закреплено на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве, или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция (далее - управомоченное лицо), при условии, что документом, наделяющим управомоченное лицо правом распоряжения, владения или управления имуществом, земельным участком, к которому присоединяется рекламная конструкция, предоставлено право установки и эксплуатации рекламной конструкции, а сама установка и эксплуатация рекламной конструкции и место такой установки и эксплуатации не будет противоречить целевому назначению использования предоставленного имущества, земельного участка, а также документам территориального планирования города Нижнего Новгорода, градостроительным нормам и правилам, обеспечивать соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки города Нижнего Новгорода и требований по безопасности движения транспорта (6.2.1 Правил установки).

Из совокупного толкования положений статьи 3, статьи 19 Закона о рекламе следует, что в качестве рекламораспространителя определено лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, то есть не только исключительно непосредственный владелец рекламной конструкции, но и иное лицо, причастное к распространению рекламы любым способом.

Судом первой инстанции по материалам дела установлено, что 07.09.2018 между Обществом (исполнитель) и обществом с ограниченной ответственностью "Неомед+" (далее - ООО "Неомед+") (заказчик) заключен договор N 353/09/2018 оказания услуг.

В силу пункта 1.1 указанного договора Общество приняло на себя обязательство по выполнению работ по размещению (монтажу) материалов, предоставляемых заказчиком. При необходимости исполнитель оказывает заказчику также услуги по изготовлению на основе макета заказчика материалов заказчика, подлежащих размещению на информационных конструкциях исполнителя, что стороны особо оговаривают в Приложениях к настоящему договору.

Согласно пунктам 2.1, 2.1.2, 2.1.5, 2.1.7, 2.1.10 договора исполнитель обязан:

- обеспечить монтаж материалов заказчика в течение пяти рабочих дней с даты начала периода их демонстрации по соответствующему Приложению к договору после выполнения заказчиком условий, предусмотренных пунктами 2.3.2, 2.3.3 настоящего договора;

- обеспечить демонстрацию материалов, предоставленных заказчиком, по адресам и на условиях, которые предусмотрены в соответствующем Приложении N 1-N к настоящему договору;

- в случае обнаружения ненадлежащего состояния информационной конструкции либо смонтированных и/или поврежденных материалов устранить недостатки своими силами в срок не более трех рабочих дней с момента обнаружения дефектов материалов, при наличии у исполнителя запасных (дополнительно напечатанных) материалов заказчика и семи рабочих дней с момента обнаружения дефектов самой информационной конструкции;

- выполнять требования государственных и/или муниципальных органов и организаций в процессе демонстрации материалов, в том числе, требования по размещению социальной рекламы;

- обеспечить демонтаж материалов заказчика.

В пункте 2.2.4 названного договора предусмотрено, что исполнитель вправе заключать с третьими лицами сделки, необходимые для выполнения своих обязательств по настоящему договору, в том числе, выступать агентом для владельцев рекламных конструкций.

Приложением от 07.09.2018 к указанному договору установлено, что наименованием оказываемой по договору услуги является размещение материала заказчика на информационных стендах у входа в подъезды в многоквартирные дома, сроки размещения включают и период с 01.10.2018 по 31.10.2018.

Согласно платежному поручению от 28.09.2018 N 262 ООО "Неомед+" произведена оплата Обществу за оказание услуг по размещению на информационных стендах.

Ответом от 06.12.2018 N 156/2018 ООО "Неомед+" подтвердило заключение договора с Обществом на вышеуказанных условиях, а также обязанность Общества по изготовлению, монтажу, содержанию и размещению материалов заказчика на собственных рекламных конструкциях, а также согласованию с соответствующими органами.

Утверждая, что оно не является рекламораспростанителем, Общество представило копию договора от 01.07.2018, заключенного им с обществом с ограниченной ответственностью "Креативное агентство "Дарвин".

Согласно пункту 1.1 названного договора Общество (агент), действуя в интересах общества с ограниченной ответственностью "Креативное агентство "Дарвин" (принципал), обязуется за вознаграждение совершать от своего имени, но за счет принципала сделки с заказчиками по размещению информации, а также осуществлять иные действия в целях исполнения договора. Агент принимает на себя ручательство за исполнение сделок, заключенных с заказчиками во исполнение своих обязательств по настоящему договору.

Пунктом 2.1.1 указанного договора предусмотрена обязанность агента по предоставлению принципалу материалов заказчика для выполнения работ по размещению (монтажу) материалов.

Спорная конструкция с периодом размещения с 03.10.2018 по 31.10.2018 отражена в приложении от 31.08.2018 к договору от 01.07.2018.

В направленном 13.09.2018 в Управление заявлении общество с ограниченной ответственностью "Креативное агентство "Дарвин" сообщило, что оно является владельцем рекламных стендов, в том числе, находящихся по адресу ул. Провиантская, д. 20.

Между тем анализ условий представленных договоров и взаимоотношений сторон свидетельствует о том, что в соответствии с заключенным с рекламодателем - ООО "Неомед+" договором от 07.09.2018 N 353/09/2018 именно Общество в рассматриваемом случае является рекламораспространителем рекламы заказчика на информационных стендах у входа в подъезды в многоквартирные дома, включая адрес: г. Нижний Новгород, ул. Провиантская, д.20, перед входом в подъезд N1.

При этом именно Общество приняло на себя обязательства по монтажу и эксплуатации рекламных конструкций путем обеспечения демонстрации рекламных материалов.

Следовательно, в силу приведенных положений статьи 19 Закона о рекламе Общество несет ответственность за осуществление эксплуатации рекламных конструкций заказчика без соответствующего разрешения.

Ссылка Общества на принадлежность размещенного у подъезда N 1 указанного жилого дома стенда обществу с ограниченной ответственностью "Креативное агентство "Дарвин" правового значения не имеет, поскольку без размещения на таком стенде рекламных материалов заказчика, обязанность по представлению которых возложена на Общество договором от 01.07.2018, стенды ООО "Креативное агентство "Дарвин" рекламными конструкциями в понятии, установленном частью 1 статьи 19 Закона о рекламе, не являются.

В рассматриваемом случае Общество является рекламораспространителем спорной рекламы по договору от 07.09.2018 N 353/09/2018 с ООО "Неомед+". Услуги по данному договору оказываются за плату, что свидетельствует об эксплуатации (использовании) Обществом спорной рекламной конструкции для осуществления своей предпринимательской деятельности.

При установленных по настоящему делу обстоятельствах не может быть применена правовая позиция, содержащаяся в пункте 20 Обзора судебной практики "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06.12.2017, поскольку в нем указано, что привлечение к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ за эксплуатацию рекламной конструкции без разрешения на ее установку и эксплуатацию является неправомерным в отношении рекламодателя, разместившего свою рекламу на рекламной конструкции, владельцем которой он не является.

Вопреки доводам апелляционной жалобы материалы настоящего дела (акт выявления рекламной конструкции от 12.10.2018 N 2438 с приложенной фотографией, письмо МКУ "ГЦГиА" от 01.11.2018 N 12-04-15-3195/ис, письмо ООО "Неомед+" от 06.12.2018, протокол об административном правонарушении от 04.03.2019 52БЗ N 310597) в своей совокупности подтверждают рекламный характер информации, размещенной на стенде перед входом в подъезд N1 дома N20 по ул. Провиантская г.Нижнего Новгорода.

Акт выявления рекламной конструкции от 12.10.2018 N 2438 и приложенная к нему фотография с достоверностью подтверждают размещение изображения "Медицинский центр Неомед Забота о вас и ваших детях". На изображении имеется телефон и адрес медицинского центра.

При этом размещение указанной конструкции осуществлено на подъезде жилого дома. Тем самым целью размещения информации на спорной конструкции является привлечение внимания неопределенного круга лиц к объекту рекламирования - деятельности указанной медицинской организации, что свидетельствует о рекламной характере размещенной информации.

На основании изложенного факт эксплуатации рекламной конструкции у подъезда N 1 указанного дома Обществом в отсутствие соответствующего разрешения подтверждается материалами настоящего дела, в том числе письмом МКУ "ГЦГиА" от 01.11.2018 N 12-04-15-3195/ис.

Таким образом, факт совершения Обществом административного правонарушения установлен судом первой инстанции верно.

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество предприняло все зависящие от него меры к выполнению требований действующего законодательства, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалы дела не представлены.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.37 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено. О времени и месте составления протокола законный представитель Общества извещался надлежащим образом (т. 1 л.д. 33,35-36).

Оснований для признания допущенного Обществом нарушения малозначительным судом не выявлено. Обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности рассматриваемого случая.

Одновременно в рассматриваемом случае суд не усмотрел оснований для замены административного штрафа на предупреждение в порядке части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ ввиду отсутствия документальных доказательств, подтверждающих наличие исключительных для этого обстоятельств.

Срок давности привлечения к административной ответственности судом соблюден.

Исходя из финансового положения Общества, учитывая обстоятельства и характер совершенного правонарушения, степень вины правонарушителя, отсутствие вредных последствий, суд первой инстанции счел возможным назначить наказание Обществу в порядке части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ ниже санкции, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 250 000 руб.

Ссылка Общества на то, что назначение судом административного наказания противоречит принципу однократности, закрепленному в части 5 статьи 4.1 КоАП РФ, подлежит отклонению, поскольку лицо подлежит привлечению к административной ответственности за эксплуатацию каждой рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее эксплуатацию.

Оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Арбитражный суд Нижегородской области полно и всесторонне выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Государственная пошлина по данной категории дел не уплачивается.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 27.05.2019 по делу N А43-10022/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Рекламное агентство "МОСТ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья

А.М. Гущина

Судьи

М.Н. Кастальская Т.В. Москвичева