Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2019 г. N 09АП-44081/19

г. Москва

03 сентября 2019 г.

Дело N А40-11706/19

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 сентября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Б.Красновой,

судей:	И.А. Чеботаревой, В.А. Свиридова,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания А.О. Казнаевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "БИС"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.06.2019 по делу N А40-11706/19 (112-116), принятое судьей Ю.М. Шариной

по иску ООО "БИС" (ИНН 6165206029, ОГРН 1176196004984)

к ФГБУ "Канал имени Москвы" (ИНН 7733231361, ОГРН 1157746363983)

об обязании принять товар по контракту N Ф.2018.553190 от 29.11.2018

при участии:

от заявителя:	Якименко Ю.В. по доверенности от 14.03.2019;
от ответчика:	Зачиняев С.В. по доверенности от 21.12.2018;

УСТАНОВИЛ:

ООО "БИС" (далее - истец, поставщик) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ФГБУ "Канал имени Москвы" (далее - ответчик, заказчик) об обязании принять товар по контракту N Ф.2018.553190 от 29.11.2018.

Решением суда от 07.06.2019 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Истец, не согласившись с выводами суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ответчика просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Представил письменный отзыв.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 29.11.2018 между сторонами был заключен контракт N Ф.2018.553190 (Контракт), в соответствии с которым истец обязался осуществить поставку электроизоляционных материалов с характеристиками и условиями, предусмотренными Контрактом и приложениями к нему.

В соответствии с п. 4.2 Контракта поставка Товара осуществляется в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня подписания сторонами Контракта, то есть не позднее 14.12.2018.

Согласно приложению N 1 к Контракту в числе прочих электроизоляционных материалов истец обязался поставить резину Р-образного профиля тип II в количестве 30 м.

Согласно материалам дела, 25.12.2018 при поставке резины Р-образного профиля (30 м) на сумму 10 464,30 руб. в Тушинский район гидротехнических сооружений - филиал ФГБУ "Канал имени Москвы", истцом был предъявлен сертификат на товар с указанием соответствия товара Техническим условиями ТУ 2500-376-00152106-94 "Изделия резиновые технические".

Однако, указанный товар не являлся резиной Р-образного профиля тип II, в связи с чем, в соответствии с п. 5.1 Контракта ответчиком была создана приемочная комиссия по приемке товара.

Согласно условиям контракта и п. 5.1. Контракта приемка осуществляется уполномоченным представителем заказчика. Представители поставщика вправе присутствовать при ведении приемки. Заказчик вправе создать приемочную комиссию, для проверки соответствия товара требованиям, установленным Контрактом. Проверка соответствия качества поставляемого товара требованиям, установленным Контрактом, может также осуществляться с привлечением экспертов, экспертных организаций.

В соответствии с п. 5.2 Контракта для проверки оказанных поставщиком услуг, предусмотренных Контрактом, в части их соответствия условиям Контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов услуг, предусмотренных Контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации.

Согласно п. 5.3 Контракта проверка соответствия товара требованиям, установленным Контрактом, осуществляется в следующем порядке:

В соответствии с п..5.3.1 в присутствии представителей заказчика, приемочной комиссии (в случае создания приемочной комиссии), экспертов, экспертных организаций (в случае привлечения к приемке экспертов, экспертных организаций) и поставщика (если поставщик направил своих представителей для участия в приемке) осуществляется проверка наличия сопроводительных документов на товар, а также проверка целостности упаковки, вскрытие упаковки (в случае, если товар поставляется в упаковке), осмотр товара на наличие сколов, трещин, внешних повреждений.

Пунктом 5.3.2. после внешнего осмотра товара (п. 5.3.1) осуществляется проверка товара по количеству путем пересчета единиц товара и сопоставления полученного количества с количеством товара, указанным в Техническом задании (Приложение N 1 к настоящему Контракту).

Количество поступившего товара при его приемке определяется в тех же единицах измерения, которые указаны в Расчете цены Контракта (Приложение N 2 к настоящему Контракту).

Одновременно проверяется соответствие наименования, ассортимента и комплектности товара, указанного в Техническом задании (Приложение N 1 к настоящему Контракту), с фактическим наименованием, ассортиментом и комплектностью товара и с содержащимся в сопроводительных документах на товар.

Согласно п. 5.3.4 Контракта Заказчик вправе осуществить выборочную проверку качества товара. В случае, если при осуществлении выборочной проверки обнаружен товар (часть товара), качество которого не соответствует требованиям Контракта, результаты такой проверки распространяются на всю поставку.

Согласно п. 5.3.5 Контракта в случае обнаружения недостатков в качестве поставленного товара, заказчик непосредственно в ходе проведения приемки извещает об этом представителя поставщика. В случае отсутствия уполномоченного представителя поставщика уведомление о некачественной поставке направляется поставщику в порядке, предусмотренном (п.5.3.7) Контракта.

В соответствии с п. 5.3.6 Контракта в случае, если поставщик не согласен с предъявляемой заказчиком претензией о некачественной поставке, поставщик обязан самостоятельно подтвердить качество товара заключением эксперта, экспертной организации и оригинал экспертного заключения представить заказчику.

Как следует из представленных в материалы дела доказательств, экспертиза ответчика подтверждает несоответствие, о ее результатах истец был уведомлен.

Судом первой инстанции установлено, что ответчиком было направлено письмо N 01-30/3469 от 08.05.2019 в ООО "Производственный комплекс РТИ Проект", согласно ответу на которое сообщено, что истец обратился 17.12.2018 в ООО "ПК РТИ Проект" для заказа резины типа 5-2, а так же спросил можно ли указать в паспорте "резина Р-образного профиля уплотнение тип-2", таким образом, истцом самостоятельно заполнен паспорт изделия, поскольку сведения об указанном ТУ 2500-376-00152106-93 в ООО "ПК РТИ Проект" отсутствуют.

Таким образом, суд пришел к выводу, что истцом был приобретен товар не соответствующий требованиям контракта, в связи с чем, у ответчика отсутствуют обязательства в его принятии.

В силу ст. 525 ГК РФ поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530 Гражданского кодекса Российской Федерации). К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено правилами названного Кодекса. К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной параграфом, применяются иные законы (пункт 2 указанной статьи).

В соответствии со ст. 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Согласно ст. 527 ГК РФ "государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 31.12.2014) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" закупка товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд (далее - закупка) - это совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. В случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки или направление приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), закупка начинается с заключения контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта.

Согласно пункту 3 статьи 94 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Необходимо учесть, что в соответствии с пунктом 9 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд" до подписания государственного контракта должно пройти не менее 10 дней с даты размещения протокола подведения итогов аукциона или конкурса.

Фактически, победитель уже точно знает, что контракт будет подписан именно с ним, соответственно поставщик уже может приступить к подготовке выполнения контракта. До подписания контракта поставщик не может привезти товар заказчику, так как контракт еще не подписан и обязательства у сторон не возникли, однако может, например, заказать товар или уточнить все недостающие сведения о поставке.

Согласно ст. 421 ГК РФ понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Ссылка истца в апелляционной жалобе на результаты экспертизы товара, проведенной ответчиком, отклоняется апелляционной инстанцией виду следующего.

Согласно части 3 статьи 94 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Истец для опровержения экспертизы ответчика не представил иного заключения экспертной организации.

Кроме того, суд предлагал истцу рассмотреть возможность проведения судебной экспертизы для установления соответствия товара условиям контракта и его качества, однако истец правом на проведение судебной экспертизы не воспользовался.

Довод истца о том, что товар соответствует условиям контракта, несостоятелен, поскольку им не представлено в материалы дела документов на основании которых истец приобрел спорный товар (договор купли-продажи, товарная накладная и т.д.). В документах на приобретаемый товар должно быть указано наименование товара, его характеристики и т.д., что необходимо было выяснить для рассмотрения судом настоящего спора по существу.

Ответчик самостоятельно сделал официальный запрос в организацию, выдавшую указанный паспорт изделия ООО "Производственный комплекс РТИ Проект" (письмо от 08.05.2019 N 01-30/3469).

В ответ на указанное письмо с ответчиком связался главный инженер ООО "ПК РТИ Проект", который пояснил, что истец обратился 17.12.2018 для заказа резины типа 5-2 (копия электронного письма прилагается). Одновременно истец спросил, можно ли записать в паспорте "резина Р-образного профиля уплотнение тип-2".

С учетом вышеизложенного, резина Р-образного профиля тип II и "резина типа 5-2" абсолютно разные по характеристикам и условиям эксплуатации товары, что доказывает его несоответствие требованиям и условиями контракта.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции сделан правомерный вывод об отказе в удовлетворении исковых требований.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным по делу и имеющимся в деле доказательствам, и истцом не опровергнуты.

Доводы апелляционной жалобы, проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме и подлежат отклонению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта. Все документы и обстоятельства спора были приняты во внимание судом первой инстанции, что нашло подтверждение в ходе проверки и повторного рассмотрения дела судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 07.06.2019 по делу N А40-11706/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Б.Краснова

Судьи

И.А. Чеботарева В.А. Свиридов