Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2019 г. N 17АП-8897/19

г. Пермь

03 сентября 2019 г.

Дело N А60-8213/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 сентября 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Балдина Р.А.,

судей Муталлиевой И.О., Сусловой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Полуднициным К.А.,

при участии:

от ответчика, АО "Вагонная ремонтная компания - 2", - Смирнова О.А., паспорт, представитель по доверенности от 28.07.2018;

от истца и третьего лица - представители не явились;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика,

АО "Вагонная ремонтная компания - 2",

на решение Арбитражный суд Свердловской области

от 30 апреля 2019 года

по делу N А60-8213/2019

принятое судьей Килиной Л.М.,

по иску АО "Федеральная грузовая компания" (ОГРН 1106659010600, ИНН 6659209750)

к АО "Вагонная ремонтная компания - 2" (ОГРН 1117746294126, ИНН 7708737517),

третье лицо: ОАО "Российские железные дороги" (ОГРН 1037739877295, ИНН 7708503727),

о взыскании убытков,

установил:

акционерное общество "Федеральная грузовая компания" (далее - АО "ФГК", истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Вагонная ремонтная компания - 2" (далее - АО "ВРК-2", ответчик) о взыскании 1 979 387 руб. 75 коп. убытков, 286 237 руб. 50 коп. штрафа.

В порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительного предмета спора, привлечено ОАО "Российские железные дороги".

Решением суда от 30.04.2019 исковые требования удовлетворены. С ответчика в пользу истца взысканы убытки в размере 1 930 512 руб. 75 коп.. штраф в размере 335 112 руб. 50 коп., а также 34 328 руб. в возмещение расходов по уплате госпошлины.

Ответчик с решением суда первой инстанции не согласился, направил апелляционную жалобу, в которой обжалуемый судебный акт просит отменить в части взыскания штрафа. По мнению ответчика, предусмотренный п. 7.15 договоров штраф является договорной неустойкой, а в силу ст. 394 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) истец вправе заявить ко взысканию с ответчика убытки только в части, превышающей размер неустойки. Заявитель жалобы полагает, что сумма штрафа в размере 335 112,50 руб. должна быть зачтена в сумму убытков истца в размере стоимости текущего ремонта вагонов.

Истец направил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором возразил против ее удовлетворения.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика на доводах апелляционной жалобы настаивал, просил жалобу удовлетворить, оспариваемое решение в обжалуемой части отменить.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку ответчиком в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения суда (в части взыскания штрафа) арбитражный суд апелляционной инстанции в порядке ч. 5 ст. 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность судебного акта только в обжалуемой части. Возражений против этого от участвующих в деле лиц не поступило.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между АО "ФГК" (заказчик) и АО "ВРК-2" (подрядчик) заключены договоры на выполнение работ по деповскому ремонту грузовых вагонов: от 26.05.2016 N ФГК-331-15, от 31.12.2014 N 216-Д/ФГК-419-15, от 14.04.2016 N ФГК-234-15, от 23.11.2017 N ФГК-792, от 21.11.2016 N ФГК-590-15, от 10.02.2017 N ФГК- 57-15, от 30.10.2015 N ФГК-614-15, от 08.11.2017 N ФГК-762-15, от 18.04.2016 N ФГК-251- 15, от 18.06.2018 N ФГК-309-15, от 08.11.2016 N 163-Д/ФГК-575-15, от 04.10.2016 N ФГК- 525-15.

Согласно п. 1.1 договоров заказчик поручает и обязуется оплатить, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнять работы по деповскому ремонту грузовых вагонов принадлежащих заказчику по согласованному сторонами месячному плановому заданию на проведение ремонта грузовых вагонов, по форме приложения N 1 к настоящему договору.

Подрядчик гарантирует, что при производстве ремонта грузовых вагонов, были применены качественные материалы и запасные части.

Гарантийный срок на выполненные работы по деповскому ремонту грузовых вагонов устанавливается до проведения следующего планового вида ремонта, но не позднее сроков, установленных Положением о системе технического обслуживания и ремонта грузовых вагонов, допущенных в обращение на железнодорожные пути общего пользования в международном сообщении (утверждено Советом по железнодорожному транспорту государств-участников Содружества протокол от 16-17.10.2012 N 57), начиная от даты оформления уведомления о приемке грузовых вагонов из ремонта формы ВУ-36-М.

Гарантийный срок на узлы/детали (боковая рама, недрессорная балка, колесная пара, головка автосцепки, поглощающий аппарат, беззазорный скользун ВМ 003.000), находящиеся на гарантии завода-изготовителя и поставленные на грузовой вагон подрядчиком при производстве ремонта, устанавливается до окончания срока гарантии завода-изготовителя на данные узлы/детали, но не менее чем до следующего планового вида ремонта.

Гарантийный срок не распространяется:

- на составные части вагона, поврежденные в процессе погрузочно-разгрузочных работ при составлении акта о повреждении ф. ВУ-25;

- на составные части вагона, отказ которых произошел по причине естественных эксплуатационных износов за исключением грузовых вагонов, отцепленных в текущий ремонт до истечения 30 суток с даты оформления уведомления формы ВУ-36-М;

- при нарушении заказчиком правил и норм технической эксплуатации подвижного состава, норм содержания грузового вагона (п. 6.1 договоров).

В соответствии с п. 6.2 договоров расследование случаев причин отцепки грузового вагона и ведение рекламационной работы проводится в соответствии с Регламентом расследования причин отцепки грузового вагона и ведения рекламационной работы, утв. 14.03.2014 года Президентом НП "ОПЖТ" В.А. Гапановичем (далее - Регламент), либо документом, введенным в действие взамен него.

Подрядчик обязан возместить заказчику все документально подтвержденные расходы, возникшие у заказчика по вине подрядчика, в том числе связанные с оплатой провозных платежей в ремонт и из ремонта, оплатой за выполненные работы по устранению дефектов, возникших вследствие некачественно выполненных работ в течение гарантийного срока, и за детали, установленные на вагон взамен забракованных и неподлежащих ремонту, а также расходы, связанные с подачей-уборкой вагонов на ремонтные позиции, контрольно-регламентными работами и оформлением рекламационных документов.

Все расходы заказчик предъявляет и направляет на предприятие подрядчика, производившего деповской ремонт грузового вагона/отказавшего узла, при соблюдении условий, предусмотренных пунктом 6.1 договоров путем направления претензии, с приложением копий документов:

- акта-рекламации формы ВУ-41-М;

- документов по расследования согласно пункта 3.7 Регламента;

- фотоматериалов на узлы (детали) согласно пункта 2.6 Регламента;

- акта о выполненных работах (оказанных услугах);

- расчетно-дефектной ведомости;

- расчета суммы возмещения затрат;

- счета-фактуры;

- платежного поручения (п. 6.7 договоров).

Предприятие подрядчика в течение 30 календарных дней от даты получения претензии информирует заказчика о результатах рассмотрения. В случае принятия заявленных требований, оплачивает расходы заказчика не позднее 30 календарных дней от даты получения претензии. В случае отклонения заявленных требований, направляет мотивированный отказ, вместе с которым возвращает заказчику предоставленные ему с претензией документы (п. 6.8 договоров).

При обнаружении неисправностей в течение гарантийного срока, возникших в процессе эксплуатации грузовых вагонов вследствие некачественного выполненного ремонта, заказчик вправе взыскать с подрядчика штраф в размере 850 руб. за каждые сутки нахождения вагона в нерабочем парке с даты составления формы ВУ-23 и до оформления формы ВУ-36 (в неполных сутках интервалы до 6 часов отбрасываются, а от 6 часов - считаются полными сутками) (п. 7.15 договоров).

В соответствии с условиями договоров в подразделениях ответчика был осуществлен ремонт принадлежащих истцу вагонов. Факт проведенного ремонта подтверждается справками о выполненных ремонтах данных вагонов, актами выполненных работ.

В течение гарантийного срока были отцеплены структурным подразделением перевозчика ввиду обнаружения технических неисправностей и направлены для устранения дефектов в эксплуатационное вагонное депо следующие вагоны:

N п/п	Номер договора	Номер договора		Претензии		Дата претензии	код неисправности	Убытки	Штраф
1	Договор от 26.05.2016 N ФГК-331-15	62282629		1839		25.12.2018	150		19 292,94
2		60134517		1794		17.12.2018	150		15 875,31
3		60387388		4577		29.11.2018	226		10 535,10
4		61479812		1700		04.12.2018	119,119,912		32 628,30
5		61664223		1647		27.11.2018	150		21 910,75
6		73044372		1676		30.11.2018	607		3 921,13
7		63109144		1435		12.10.2018	151		37 169,31
8		73043770		1499		24.10.2018	225		7 181,28
9		60279734		1505		25.10.2018	214		5 515,94
10		73052706		1559		08.11.2018	576		4 663,29
итого									158 693,35
11	Договор от 31.12.2014 N 216- Д7ФГК-419-15	75067306		1857		26.12.2018	304		19 262,95
12		75090407		1800		18.12.2018	576		6 852,80
13		73031247		1699		04.12.2018	225		7 192,99
14		75065615		1675		30.11.2018	607		3 921,13
итого									37 229,87
15	Договор от 14.04.2016 N ФГК- 234-15	61260311		1889		28.12.2018	119		21 933,29
итого									21 933,29
16	Договор от 23.11.2017 N фГК- 792	62781539		1896		29.12.2018	205		60 118,26
17		60194271		1876		27.12.2018	205		41 664,84
18		61002820		1863		27.12.2018	102	6 800,00	19 202,30
19		73924714		1845		25.12.2018	102		20 146,28
20		65622888		1845		25.12.2018	102		17 814,92
21		57936130		1838		25.12.2018	102		36 014,00
22		73698789		1747		11.12.2018	310		22 590,95
23		60124070		1743		11.12.2018	102	5 100,00	17 814,92
24		62095286		1744		11.12.2018	205, 205		77 919,84
25		61502621		899		21.12.2018	540		17 618,66
26		73963159		908		26.12.2018	102	2 762,50	13 606,29
27		60160744		909		26.12.2018	102	1 700,00	11 483,12
28		57651432		1795		17.12.2018	102	3 400,00	12 439,89
29		61460986		1782		14.12.2018	102	2 550,00	24 219,02
30		54576335		1715		06.12.2018	102		69 069,00
31		60072907		1662		30.11.2018	102	1 700,00	21 867,75
32		64643083		838		30.11.2018	150,912		15 661,12
33		61921656		817		20.11.2018	119,912		25 483,43
34		57497984		1624		21.11.2018	540		8 380,46
35		60187663		1623		21.11.2018	102		29 913,00
36		62186721		1628		21.11.2018	205		45 728,23
37		60427416		1560		08.11.2018	404,912		5 951,33
38		61056362		1434		12.10.2018	102		5 951, 33
39		60126976		1433		12.10.2018	102	2 550, 00	20 851,29
40		61162871		1466		19.10.2018	157	4 250,00	6 523,83
41		58336348		1498		24.10.2018	540		671 456,93
Итого								30 812,50	671 456,93
42	Договор от 21.11.2016 N ФГК-590-15		62002365		1850	25.12.2018	225,225,912		8 041,33
43			53110722		1754	11.12.2018	225,225		6 667,22
44			65463135		1539	30.10.2018	151,912		18 789,52
45			64515117		839	30.11.2018	150,151,912		21 433,28
46			62821350		1590	14.11.2018	214		5 556,30
итого									60 487,65
47	Договор от 10.02.2017 N ФГК-57-15		55984694		1888	28.12.2018	234	2 550,00	10 56,20
48			60208006		1861	26.12.2018	205,234	15 300,00	38 647,65
49			55966162		1742	11.12.2018	151	2550,00	33409,29
50			60212420		1792	17.12.2018	205	5100,00	32129,55
51			62198981		1787	14.12.2018	205	41650,00	33888,84
52			61323234		1783	14.12.2018	225	36550,00	8369,33
53			60204484		697	05.10.2018	408,912	2762,50	10152,28
54			61071049		1646	27.11.2018	225		7728,55
55			68113554		1660	30.11.2018	225	5100,00	9344,00
56			52498805		1571	09.11.2018.	102	2550,00	14943,19
57			60061470		1570	09.11.2018	102	1700,00	10823,67
58			60141926		1431	12.10.2018	102	850,00	20709,52
59			55775936		1468	19.10.2018	540	5950,00	8254,54
60			61336343		1493	24.10.2018.	540		9369,74
61			60044104		1497	23.10.2018	540		10488,51
итого								122612,50	259819,86
62	Договор от 30.10.2015 N ФГК- 614-15		75017251		1697	04.12.2018	607		3 921,13
итого									3921,13
63	Договор от 20.02.2017 N ФГК-72-15		62354972		1893	29.12.2018	214,214, 913		9450,30
64			62034277		863	12.12.2018	119,913		19432,15
65			64846900		1562	08.11.2018	214	3400,00	6505,00
66			60697372		1569	09.11.2018	102		8593,16
67			64090962		1561	08.1.2018	214	7650,00	6883,99
68			64329311		1504	25.10.2018	214		5074,94
итого								11050,00	55939,54
69	Договор от 08.11.2017 N ФГК-726-15		52969888		1844	25.12.2018	102	7650,00	34 175,30
70			61055620		1563	08.11.2018	102	850,00	8 082,24
71			62785811		1785	14.12.2018	205, 205	43 350,00	66415,55
72			61549572		862	13.12.2018	320		9164,28
73			60943743		1524	26.10.2018	214		8930,48
74			62776315		735	16.10.2018	102	2 762,50	12433,93
итого								54612,50	139201,78
75	Договор от 18.04.2016 N ФГК-251-15		63367825		734	16.10.2018	119,912		21433,28
76			61466314		1746	11.12.2018	234, 234		12147,47
77			62982640		1864	27.12.2018	214		9061,75
78			61453734		1862	26.12.2018	205		32081,15
79			60379377		1894	29.12.2018	119		21317,99
итого									96041,64
80	Договор от 18.06.2018 N ФГК-309-15		61083283		1469	19.10.2018	219	1700,00	6315,47
81			24568248		813	20.11.2018	102	2550,00	49884,58
82			26792390		847	05.12.2018	102	1700,00	4922,62
83			2455229		1659	30.11.2018	150	850,00	21910,75
84			64899511		1856	26.12.2018	102	5100,00	35429,91
85			62123526		1749	11.12.2018	102	3400,00	28667,59
86			59784066		900	21.12.2018	102	2762,50	6510,50
игото								18062,50	153641,42
87	Договор от 02.05.2017 N 107-Д/ФГК-196-15		42547141		1714	06.12.2018	607	2550,00	7006,18
88			42999946		1713	06.12.2018	102	2550,00	12439,89
89			43756501		823	26.11.2018	102	2762,50	20570,21
90			42716613		826	26.11.2018	102	2762,50	11835,21
итого								10625,00	51851,49
91	Договор от 18.06.2018 N ФГК-1308-15		62036884		1627	21.11.2018	157	31450,00	21317,99
92			60953387		1895	29.12.2018	540		4859,50
итого								31450,00	26177,49
93	Договор от 25.12.2017 N ФГК-866-15		43248301		902	21.12.2018	157,913	2762,50	21630,12
94			43353952		907	26.12.2018	102	1700,00	4604,32
95			43110063		1851	25.12.2018	205	2550,00	37210,09
итого								7012,50	63444,53
96	Договор от 21.06.2016 N ФГК-372-15		42643924		1463	19.10.2018	607		7290,58
97			43824960		1644	27.11.2018	225		9492,23
98			44971836		1510	25.10.2018	607,601		8595,37
итого									25378,18
99	Договор от 08.11.2016 N 163-Д/ФГК-575-15		61274627		1890	28.12.2018	205		63853,52
100			63085658		1875	27.12.2018	205		34888,84
101			62566575		1430	12.10.2018	151		22282,36
Итого									121024,72
102	Договор от 31.12.2014 N 216-Д/ФГК-41-15		75067173		1748	11.12.2018	407,441		11163,50
103			75068015		1467	19.10.2018	576		8098,00
итого									19261,50
104	Договор от 04.10.2016 N ФГК-252-15		44964955		1511	25.10.2018	320		4273,69
105			43053651		1511	25.10.2018	607		9609,69
итого									13883,38
итого всего								286237,50	1979387,75

По фактам выявленных неисправностей были составлены рекламационные акты формы ВУ-41-М, согласно которым неисправности возникли по причине некачественно выполненного деповского ремонта вагонов.

По всем внеплановым отцепкам вагонов представителем перевозчика были направлены телеграммы в адрес подрядчика (ответчика) для принятия участия в расследовании отцепки. Ответчик для участия в расследовании своего представителя не направил, акты-рекламации в установленном порядке не оспорил.

Для текущего отцепочного ремонта неисправные вагоны были направлены в структурные подразделения ОАО "РЖД", где неисправности были устранены, вагоны выпущены из ремонта.

Факты проведенных ремонтов и оплаты подтверждаются актами выполненных работ, счетами-фактурами, счетами на оплату, платежными поручениями и иными соответствующими документами.

АО "ВРК-2" направлены претензии заказчиком с требованиями о возмещении расходов за текущий отцепочный ремонт вышеуказанных вагонов.

Неисполнение подрядчиком данных требований послужило основанием для обращения заказчика с настоящим иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции руководствовался ст. 15, 309, 310, 393, 401 ГК РФ и исходил из того, что материалами дела подтверждено причинение действиями ответчика убытков истцу. Судом первой инстанции также удовлетворено требование о взыскании штрафа в размере 335 112 руб. 50 коп. исходя из того, что предусмотренный договорами штраф за нахождение вагонов в нерабочем парке по причине обнаружении неисправностей в течение гарантийного срока, возникших в процессе эксплуатации грузовых вагонов вследствие некачественно выполненного ремонта направлен на компенсацию потерь истца, вызванных невозможностью использования вагонов в своей производственной деятельности во время простоя; такой простой вызван некачественным выполнением подрядчиками своих обязательств по договорам.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав пояснения представителя ответчика в судебном заседании, арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

По мнению ответчика, предусмотренный п. 7.15 договоров штраф является договорной неустойкой, а в силу ст. 394 ГК РФ истец вправе заявить ко взысканию с ответчика убытки только в части, превышающей размер неустойки.

Данный довод не принимается апелляционным судом с учетом того, что исходя из п. 7.15 договоров штраф в размере 850 руб., начисляемый заказчиком за каждые сутки нахождения вагона в нерабочем парке с даты составления формы ВУ-23 и до оформления формы ВУ-36, по существу, является компенсацией потерь истца, вызванных невозможностью использования вагонов в своей производственной деятельности во время простоя.

Указанный штраф не направлен на компенсацию всех потерь, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств по договорам.

Между тем в силу п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

В соответствии с п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Как установлено п. 2 ст. 393 ГК РФ, возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

В этой связи реальный ущерб истца от ремонта вагонов не может покрываться штрафом, представляющим собой компенсацию убытков в виде упущенной выгоды, то есть компенсацию иных негативных последствий от нарушения подрядчиком договора.

Расходы, возникшие у заказчика по вине подрядчика, возмещение которых предусмотрено п. 6.7 договоров, и штраф, установленный п. 7.15 договоров, имеют различную правовую природу и экономическое содержание.

Указанный штраф не является зачетной неустойкой по смыслу п. 1 ст. 394 ГК РФ.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что сам по себе установленный в договоре размер штрафа в сумме 850 руб. за каждый день нахождения вагонов в ремонте не является чрезмерно высоким, учитывая возможный размер убытков истца, вызванных невозможностью использования вагонов в своей производственной деятельности во время простоя.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных ст. 270 АПК РФ оснований для отмены или изменения судебного акта в обжалуемой части.

Таким образом, решение арбитражного суда от 30.04.2019 в обжалуемой части следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя апелляционной жалобы в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 30 апреля 2019 года по делу N А60-8213/2019 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Р.А. Балдин

Судьи

И.О. Муталлиева О.В. Суслова