Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2019 г. N 01АП-7212/19

г. Владимир

12 сентября 2019 г.

Дело N А11-6730/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 сентября 2019 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Богуновой Е.А.,

судей Вечканова А.И., Кириловой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Горевой О.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу государственного автономного профессионального образовательного учреждения Владимирской области "Никологорский аграрно-промышленный колледж" на решение Арбитражного суда Владимирской области от 18.06.2019 по делу N А11-6730/2018, принятое судьей Киселевой М.Ф. по иску общества с ограниченной ответственностью "Вязники Энергия" (ОГРН 1153332001602, ИНН 3303035600) к государственному автономному профессиональному образовательному учреждению Владимирской области "Никологорский аграрно-промышленный колледж" (ОГРН 1023302952628, ИНН 3312001982),при участии третьих лиц: временного управляющего ООО "Вязники Энергия" Назарова Владислава Эдуардовича, общества с ограниченной ответственностью Владимирский завод "Эталон" о взыскании 2 344 816 руб. 55 коп.,

при участии от сторон:

от истца - представитель не явился, извещен;

от ответчика - Ильина Л.Н. по доверенности от 12.07.2019 (сроком действия на один год), Лопухов Д.В. по доверенности на основании ЕГРЮЛ;

от третьих лиц - представители не явились, извещены,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Вязники Энергия" (далее - ООО "Вязники", Общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с исковым заявлением к государственному автономному профессиональному образовательному учреждению Владимирской области "Никологорский аграрно-промышленный колледж" (далее - ГАПОУ Владимирской области "Никологорский аграрно-промышленный колледж", Учреждение, ответчик) о взыскании задолженности по договору на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 01.12.2015 N 42/2015 в сумме 2 344 816 руб. 55 коп. за период с ноября 2016 по декабрь 2017.

Решением от 18.06.2018 Арбитражный суд Владимирской области удовлетворил исковые требования.

Не согласившись с принятым по делу решением, Учреждение обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оспаривая принятый судебный акт, заявитель указал, что прибор учета тепловой энергии был исправен и достоверно определял объем потребленной тепловой энергии. Ответчик отметил, что теплосчётчик ТЭРМ-02 N 0254 07.12.2017 был направлен в ООО "Владимирский завод Эталон" на обследование технического состояния узла учета тепловой энергии. По результатам проверки счетчик признан исправным. Апеллянт полагает, что непроведение в установленный срок поверки прибора учета не является основанием для расчета объема потребленного энергоресурса по нормативным показателям, в случае если потребителем доказана исправность прибора учета.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы указал, что в части сроков очередной поверки он ориентировался на дату, указанную ООО "Вязники Энергия" в акте внеочередной проверки узла учета тепловой энергии у потребителя от 01.10.2015, согласно которому истец указал дату очередной поверки как 12.11.2018.

Апеллянт считает, что судом не дана правовая оценка факту злоупотребления истцом своим правом.

Также заявитель указал, что в связи с неоднократной неявкой истца судебное заседание, ответчик ходатайствовал об оставлении иска без рассмотрения в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Истец в судебное заседание не явился, отзыв на апелляционную жалобу в суд не направил.

Дело рассматривается в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие истца и третьих ли, извещенных о месте и времени судебного разбирательства в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность и обоснованность принятого по делу решения в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав доводы апелляционной жалобы и материалы дела, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены данного судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ООО "Вязники Энергия" (теплоснабжающая организация) и ГАПОУ Владимирской области "Никологорский аграрно-промышленный колледж" (потребитель) заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 01.12.2015 N 42/2015 (далее - договор) в соответствии с пунктом 1.1 которого теплоснабжающая организация обязуется отпускать потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде либо паре и теплоноситель, а потребитель обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и невозвращенный в тепловую сеть теплоноситель, соблюдать режим их потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей и исправность используемых им приборов и оборудования.

В соответствии с пунктом 5.1 договора система теплопотребления потребителя должна быть оборудована необходимыми приборами учета, допущенными к эксплуатации в соответствии с "Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя (утв. Минтопэнерго РФ от 12.09.1995 N Вк-4936). Приборы учета, исключенные из реестра измерений, к эксплуатации не допускаются. При отсутствии приборов учета у потребителя, а также в случае выхода их из строя, либо при не предоставлении потребителем данных о потреблении в установленные сроки, количество тепловой энергии, потребленной потребителем, определяется теплоснабжающей организацией расчетным путем. При выходе из строя приборов учета потребитель обязан в течение суток с момента выхода прибора из строя письменно уведомить об этом теплоснабжающую организацию, согласовав с последней срок устранения неисправности. После устранения неисправности допуск приборов учета в эксплуатацию осуществляется по письменной заявке потребителя с составлением 2-х стороннего акта повторного допуска в эксплуатацию приборов учета между теплоснабжающей организацией и потребителем.

Пунктом 5.2 договора определено, что потребитель несет ответственность за сохранность и техническое состояние приборов учета, находящихся в зоне его эксплуатационной ответственности. В случае обнаружения повреждения приборов учета или возникновения сомнения в правильности их показаний потребитель обязан немедленно поставить в известность об этом теплоснабжающую организацию и согласовать с ней дальнейший порядок действий. Ремонт и замена приборов учета производится за счет потребителя.

Согласно пункту 5.4. договора учет отпущенной тепловой энергии и теплоносителя и контроль за соблюдением договорных объемов осуществляется по приборам учета потребителя (при их наличии) или расчетным методом по фактическому отпуску тепловой энергии и теплоносителя на основании показаний приборов учета источника теплоты пропорционально расчетным договорным нагрузкам, с учетом средней фактической температуры наружного воздуха за отчетный период (при отсутствии приборов учета, их неисправности, обнаружении поврежденных или отсутствующих пломб, а также при превышении нормативной погрешности работающих приборов учета).

При отсутствии приборов учета тепловой энергии, при отклонении среднемесячной температуры от норм, указанных в СН и П 23-01-99, теплоснабжающая организация производит перерасчет теплопотребления с учетом фактической температуры наружного воздуха.

При установке расчетных приборов учета тепловой энергии не на границе раздела балансовой принадлежности (эксплуатационной ответственности) тепловых сетей, потери тепловой энергии и теплоносителя на участке "граница раздела - узел учета" оплачиваются потребителем дополнительно. Объем потерь определяется расчетным методом от границы раздела до места установки прибора учета в соответствии с Инструкцией по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии (утв. приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325).

На основании пункта 7.1 договора объем (количество) потребленных тепловой энергии и теплоносителя определяется исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, показаний приборов учета и иными, указанными в Правилах предоставления коммунальных услуг, способами.

В соответствии с пунктом 7.2 договора размер платы за коммунальные ресурсы рассчитывается по тарифам (ценам), установленным ТСО в порядке, определенном законодательством РФ о государственном регулировании цен (тарифов). С даты введения в действие тарифы становятся обязательными для сторон.

В силу пункта 7.5 расчет по настоящему договору производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным, путем внесения наличных денежных средств в кассу теплоснабжающей организации, либо перечислением денежных средств на расчетный счет теплоснабжающей организации, указанный в настоящем договоре. Счета-фактуры выставляются теплоснабжающей организацией в адрес потребителя в соответствии с нормами действующего законодательства.

В силу пунктов 10.1, 10.3 договор вступает в силу с даты его подписания уполномоченными представителями сторон и действует с 01 декабря 2015 по 31 декабря 2015 года. Договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за один месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении, изменении или о заключении нового договора.

Судом установлено, что во исполнение условий договора истец с ноября 2016 года по декабрь 2017 года поставил ответчику тепловую энергию и выставил для её оплаты счет-фактуру от 31.01.2018 N 110.

Основание для доначисления объемов тепловой энергии, определенных расчетным путем за спорный период, послужили результаты проверки прибора учета тепловой энергии, установленного в здании Учреждения, расположенном по адресу: Владимирская область, Вязниковский район, п. Никологоры, ул. 3-я Пролетарская, д. 9, зафиксированные в акте от 06.12.2017. В ходе проверки было установлено, что ответчик эксплуатирует прибор учета тепловой энергии, который не прошел очередную поверку (до 12.11.2016), в связи с чем показания данного прибора учета не могли быть приняты во внимание и расчет за отпущенную тепловую энергию в период с ноября 2016 года по декабрь 2017 года был произведен расчетным путем.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия от 14.12.2017 N 1337/06-03 с просьбой в добровольном порядке в течение 10 дней оплатить образовавшуюся задолженность.

Данная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения.

Неисполнение Учреждением обязательств по оплате потребленной тепловой энергии послужило основанием для обращения ООО "Вязники Энергия" в арбитражный суд с исковыми требованиями.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Коммерческий учет поставляемых потребителям тепловой энергии (мощности), теплоносителя может быть организован как теплоснабжающими организациями, так и потребителями тепловой энергии. Организация коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя может включать в себя: установку приборов учета; эксплуатацию приборов учета, в том числе снятие показаний приборов учета и передачу их заказчикам данной услуги, поверку, ремонт и замену приборов учета (пункт 6 статьи 19 Закона о теплоснабжении).

В силу пункта 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: отсутствие в точках учета приборов учета; неисправность приборов учета; нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

В соответствии со статьями 539 и 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктами 1.1 и 5.2 договора от 01.12.2015 N 42/2015 обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента (потребителя).

В силу пункта 3 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034), под "неисправностью средств измерений узла учета" понимается состояние средств измерений, при котором узел учета не соответствует требованиям нормативных правовых актов, нормативно-технической и (или) конструкторской (проектной) документации (в том числе в связи с истечением сроков поверки средств измерений, входящих в состав узла учета, нарушением установленных пломб, а также с работой в нештатных ситуациях.

В пункте 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) установлено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Поверка средств измерений - это совокупность операций, выполняемых в целях подтверждения соответствия средств измерений метрологическим требованиям (пункт 17 статьи 2 Закона N 102-ФЗ).

Согласно пункту 14 Правил N 1034, используемые приборы учета должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, действующим на момент ввода приборов учета в эксплуатацию. По истечении интервала между поверками либо после выхода приборов учета из строя или их утраты, если это произошло до истечения межповерочного интервала, приборы учета, не соответствующие требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, подлежат поверке либо замене на новые приборы учета.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: отсутствие в точках учета приборов учета; неисправность прибора учета; нарушение установленных договором сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (пункт 31 Правил N 1034).

Следовательно, по истечении установленного срока поверки приборов учета, его показания об объеме потребляемой энергии не могут считаться достоверными. Такой прибор приравнивается законодателем к неисправному средству измерения, а значит, его показания не могут быть приняты к коммерческому учету. В связи с чем, расчет объемов отпущенной тепловой энергии в таких случаях должен производиться, в силу прямого нормативного указания, исходя из расчетного метода.

Порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе расчетным путем определен в разделе IV Правил N 1034.

Как следует из материалов дела, согласно паспорту 14532321.006-96ПС на теплосчетчик ТЭРМ-02 заводской номер 0254 теплосчетчики подлежат обязательной государственной поверке при выпуске из производства, а также после ремонта в организации, имеющей на это государственную лицензию. Методика поверки изложена в документе "Теплосчетчик ТЭРМ-02. Методика поверки. МП149-2000". Периодическая поверка производится один раз в два года.

В пункте 9.1 данного паспорта теплосчетчика указана дата поверки -12.11.2014.

Учитывая вышеизложенное, очередная поверка прибора учета должна была быть произведена Учреждением до 12.11.2016.

Поскольку ответчик не обеспечил проведение поверки прибора учета тепловой энергии в установленный срок, прибор учета с 12.11.2016 является нерасчетным, в связи с чем истец обоснованно в спорный период определил объем отпущенной ответчику тепловой энергии расчетным методом.

Ссылка апеллянта на факт того, что дата следующей поверки прибора учета определена теплоснабжающей организацией как 12.11.2018, что указано в акте в акте внеочередной проверки узла учета тепловой энергии от 01.10.2015, не принимается коллегией судей, поскольку периодичность поверки каждого средства измерения устанавливается технической документацией и эта информация содержится в описании типа средства измерения.

Доводы жалобы Учреждения о том, что истечение межповерочного интервала трансформаторов тока не привело к искажению сведений об объемах потребленной ответчиком тепловой энергии, отклоняются апелляционным судом.

В соответствии с вышеприведенными положениями действующего законодательства использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших поверку, не допускается.

По истечении срока поверки показания прибора учета о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными и приниматься для определения объема потребления.

Последующее признание измерительного комплекса пригодным в целях коммерческого учета не исключает верности квалификации потребления тепловой энергии в период, когда срок поверки являлся истекшим, как безучетного, поскольку с момента истечения срока поверки и до признания прибора учета пригодным в целях коммерческого учета потребление осуществлялось без надлежащего учета. Результаты последующей поверки не подтверждают факт верности показаний приборов учета в спорный период и не могут освобождать потребителя от уплаты стоимости безучетного потребления.

Поскольку документы, свидетельствующие об оплате в полном объеме поставленной тепловой энергии, ответчик в материалы дела не представил, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования истца, взыскав задолженность в сумме 2 344 816 руб. 55 коп.

Аргументы ответчика о нарушении судом норм процессуального права, подлежат отклонению апелляционной коллегий судей.

В соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истец повторно не явился в судебное заседание, в том числе по вызову суда, и не заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие или об отложении судебного разбирательства, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу.

В соответствии с частью 1 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка сторон в судебное заседание не является препятствием к рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам.

Суд вправе рассматривать дело в отсутствие истца, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства (часть 3 статьи 156 Кодекса).

По смыслу пункта 9 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторная неявка истца в судебное заседание сама по себе не может являться основанием для оставления иска без рассмотрения. Для применения указанной нормы суду необходимо убедиться в том, что после принятия судом заявления к производству истец утратил интерес к предмету спора. Иной подход нарушает право истца на судебную защиту.

Апелляционный суд установил, что представитель истца не являлся в отдельные судебные заседания, однако из материалов дела усматривается, что истец участвовал в судебных заседаниях 04.09.2018, 08.10.2018, 06.11.2018, 04.12.2017, 23.01.2019, 27.02.2019, 11.03.2019, 04.04.2019, представлял документы, заявлял ходатайства о рассмотрении дела в отсутствии представителя (т.2 л.д. 108), об отложении судебного заседания для представления дополнительных доказательств (т.2 л.д. 10, 73), таким образом, выражал активную процессуальную позицию относительно предъявленного искового заявления.

Из процессуального поведения истца не усматривается, что он утратил интерес к рассматриваемому иску.

С учетом изложенного апелляционный суд пришел к выводу, что истец явно обозначил свою позицию, выраженную в поддержании заявленных требований, и после принятия заявления судом к производству не утратил интерес к рассмотрению дела.

При таких обстоятельствах оснований для оставления искового заявления без рассмотрения у суда первой инстанции не имелось.

Довод заявителя о злоупотреблении правом со стороны истца подлежит отклонению поскольку не нашел своего подтверждения в материалах дела.

Таким образом, доводы и аргументы заявителя жалобы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме и отклонены в связи с вышеизложенным.

Обжалуемый судебный акт первой инстанции принят при полном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, нормы процессуального и материального права применены судом верно, с учетом конкретных обстоятельств дела, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам, судом первой инстанции не нарушено единообразие в толковании и применении норм права.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно статье 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Владимирской области от 18.06.2019 по делу N А11-6730/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу государственного автономного профессионального образовательного учреждения Владимирской области "Никологорский аграрно-промышленный колледж" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд Волго-Вятского округа через суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий судья

Е.А. Богунова

Судьи

А.И. Вечканов Е.А. Кирилова