Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 сентября 2019 г. N 09АП-48798/19

г. Москва

16 сентября 2019 г.

Дело N А40-66326/19

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Бодрова Е.В.,

рассмотрев апелляционную жалобу ФКР МОСКВЫ на решение Арбитражного суда г.Москвы от 08.07.2019 по рассмотренному в порядке упрощенного производства делу N А40-66326/19, принятое судьей Алексеевым А.Г. (113-545),

по иску ФКР МОСКВЫ (129090, МОСКВА ГОРОД, ПРОСПЕКТ МИРА, ДОМ 9, СТРОЕНИЕ 1,, ОГРН: 1157700003230, Дата присвоения ОГРН 12.03.2015, ИНН: 7701090559, КПП: 770201001) к ответчику ООО "Градмосстрой" (115487, МОСКВА ГОРОД, ПРОСПЕКТ АНДРОПОВА, ДОМ 38, КОРПУС 3, ОФИС 316, ОГРН: 1037789001337, Дата присвоения ОГРН: 27.11.2003, ИНН: 7705572828, КПП: 772501001) о взыскании неустойки в размере 100 000 рублей по Договору от 30 марта 2018 г. N 15- ВР/18 на выполнение аварийных работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Москва, ЗАО, Бережковская наб., д. 12,

без вызова сторон

УСТАНОВИЛ:

ФКР МОСКВЫ обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "Градмосстрой" о взыскании неустойки в размере 100 000 рублей по договору от 30 марта 2018 г. N 15-ВР/18 на выполнение аварийных работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Москва, ЗАО, Бережковская наб., д. 12.

Решением суда от 08.07.2019 в иске отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В порядке статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам с уведомлением сторон о принятии жалобы к производству.

Законность и обоснованность судебного решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между ФКР Москвы и ООО "Растительный мир" был заключен договор от 30 марта 2018 г. N 15-ВР/18 на выполнение аварийных работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Москва, ЗАО, Бережковская наб., д. 12 (далее - Договор).

В дальнейшем ООО "Растительный мир" (ОГРН 1037789001337; ИНН 7705572828) сменило наименование на ООО "Градмосстрой" (ОГРН 1037789001337; ИНН 7705572828), о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 25 июля 2018 г. N 7187748775658.

Стороны Договора подтвердили изменение реквизитов в дополнительном соглашении от 15 августа 2018 г. N 1 к Договору.

В соответствии с п. 2.2 Договора, генподрядчик несёт полную ответственность за выполнение работ по Договору, в соответствии с действующим законодательством и нормативно-техническими актами.

Согласно п. 6.1.1 Договора генподрядчик обязан выполнить и сдать работы по объекту в объёме и в сроки, предусмотренные Договором, и сдать работы по актам согласно п. 1.7 Договора.

При этом генподрядчик обязан выполнять требования, предъявляемые заказчиком при осуществлении контроля за ходом выполнения и качеством производства работ, что обусловлено п. 6.1.3 Договора.

Если в ходе осуществления строительного контроля заказчиком будут выявлены нарушения генподрядчиком договорных обязательств, такие как неисполнение генподрядчиком требования по установке ограждения строительно-бытового городка; утеря или порча (отсутствие страниц, нарушение читабельности и пр.), а также нарушения обязательства по передаче заказчику переданных генподрядчику журнала производства работ и/или журнала входного контроля; допуск генподрядчиком на объект субподрядных организаций, не соответствующих условиям договора; несвоевременное освобождение объекта после подписания акта приемки выполненных работ по элементу (системе) здания; отсутствие на объекте или отказа в доступе заказчику к исполнительной документации на выполненные работы и/или журналу производства работ, и/или журналу авторского надзора, и/или журналу входного контроля; невыполнение требования заказчика о приостановке работ; невыполнение обязанности по освидетельствованию скрытых работ; несвоевременная передача исполнительной документации заказчику; несоблюдение генподрядчиком правил пожарной безопасности, охраны труда, охраны окружающей среды, требований техники безопасности, антитеррористической безопасности в соответствии с условиями договора, требованиями действующего законодательства, регулирующего данные правоотношения, а также в соответствии с Регламентом ФКР Москвы "Требования, предъявляемые к подрядным организациям при выходе на объект капитального ремонта ФКР Москвы", требованиями к обустройству строительной площадки при проведении капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы, утвержденными приказом ФКР Москвы от 2 октября 2015 г. N ФКР-14-43/5 и иные нарушения, заказчик направляет генподрядчику письменный вызов на объект, по которому были выявлены нарушения, для составления акта фиксации нарушения (п. 5.1.6.3 Договора).

В случае неявки уполномоченного надлежащим образом представителя генподрядчика на объект либо его необоснованного отказа от подписания акта фиксации нарушения, об этом производится соответствующая отметка в акте фиксации нарушения, и он принимается без участия генподрядчика и является допустимым и достаточным доказательством допущенного генподрядчиком нарушения договорных обязательств.

Понятие акта фиксации нарушений стороны установили в п. 1.8 Договора, согласно которому акт фиксации нарушений - документ, оформляемый заказчиком в целях фиксации выявленного на объекте нарушения генподрядчиком договорных обязательств.

Согласно абз. 2 п. 6.1.5 Договора генподрядчик обязан не позднее трех дней с момента принятия объекта по акту открытия работ установить информационный стенд.

За неисполнение указанной обязанности генподрядчик может быть привлечен к ответственности, предусмотренной разделом 12 Договора.

В силу п. 6.4.15 Договора в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения генподрядчиком обязательства по установке на объекте информационного стенда, предусмотренного п. 6.1.5 Договора установлен штраф в размере 50 000 рублей за каждое зафиксированное нарушение.

Согласно п. 6.1.27 Договора генподрядчик обязан вести журнал производства работ.

Генподрядчик обязан хранить журнал производства работ, журнал авторского надзора, журнал входного контроля и обеспечивать к ним свободный доступ заказчика и организации, осуществляющей авторский надзор. За неисполнение указанной обязанности генподрядчик может быть привлечен к ответственности, предусмотренной настоящим договором.

В силу п. 12.4.8 Договора в случае отсутствия на объекте исполнительной документации на выполненные работы и/или журнала производства работ, и/или журнала авторского надзора, и/или журнала входного контроля, отказа в доступе заказчику к исполнительной документации и/или журнала производства работ, и/или журнала авторского надзора, и/или журнала входного контроля установлен штраф в размере 50 000 рублей за каждое зафиксированное нарушение.

Уведомлением от 24 августа 2018 г. N исх-зао-2465/8 заказчик вызывал подрядчика на комиссионное обследование результатов выполненных работ с целью проверки объёмов, качества и сроков проведения работ.

Уведомление от 24 августа 2018 г. N исх-зао-2465/8 было направлено на эл. почту подрядчику.

По результатам комиссионного обследования был составлен акт фиксации нарушений от 29 августа 2018 г., согласно которому были выявлены следующие нарушения:

* в нарушение п. 6.1.5 Договора - не оформлен информационный стенд;

* в нарушение п. 6.1.27 Договора отсутствует журнал авторского надзора;

* в нарушение п. 6.1.10 Договора не оформлен ордер в Объединении административно-технических инспекций (далее по тексту - ОАТИ) на размещение временных объектов.

Истцом в материалы дела представлен расчёт подлежащей взысканию неустойки (50 000 (п. 6.4.15 Договора) рублей + 50 000 (п. 12.4.8 договора) рублей = 100 000, 00 рублей).

В порядке досудебного порядка урегулирования спора в адрес ответчика была направлена претензия от 15 февраля 2019 г. N ФКР-КС-622/9, что подтверждается реестром внутренних почтовых отправлений от 18 февраля 2019 г. (п. 12 реестра).

Судом установлено, что в материалы дела от ответчика поступил письменный мотивированный отзыв на иск, возражения по которому сводятся к следующему.

Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (пункт 9 статьи 34 Закона о контрактной системе).

Претензия по п. 6.1.5 Договора является не обоснованной, так как обязательства по установке информационного стенда были исполнены в сроки указанные в п. 6.1.5 Договора.

Согласно п. 5.1.6.3 Договора, если в ходе осуществления строительного контроля заказчиком будут выявлены нарушения генподрядчиком договорных обязательств, такие как неисполнение генподрядчиком требования по установке ограждения строительно-бытового городка; утеря или порча (отсутствие страниц, нарушение читабельности и пр.), а также нарушения обязательства по передаче Заказчику переданных генподрядчику журнала производства работ и/или журнала авторского надзора, и/или журнала входного контроля; допуск генподрядчиком на объект субподрядных организаций, не соответствующих условиям Договора; несвоевременное освобождения объекта после подписания акта приёмки выполненных работ по элементу (системе) здания; отсутствие на объекте или отказа в доступе заказчику к исполнительной документации на выполненные работы и/или журналу производства работ, и/или журналу авторского надзора, и/или журналу входного контроля; невыполнение требования заказчика о приостановке работ; невыполнение обязанности по освидетельствованию скрытых работ; несвоевременная передача исполнительной документации заказчику; несоблюдение генподрядчиком правил пожарной безопасности, охраны труда, охраны окружающей среды, требований техники безопасности, антитеррористической безопасности в соответствии с условиями Договора, требованиями действующего законодательства, регулирующего данные правоотношения, а также в соответствии с Регламентом ФКР Москвы "Требования предъявляемые к подрядным организациям при выходе на объект капитального ремонта ФКР Москвы", требованиями к обустройству строительной площадки при проведении капитального ремонта многоквартирных домов в городе Москве, утвержденными приказом ФКР Москвы от 2 октября 2015 г. N ФКР-14-43/5 и иные нарушения, заказчик направляет генподрядчику письменный вызов на объект, по которому была выявлены нарушения, для составления акта фиксации нарушения.

На спорном объекте находилось 3 представителя ИТР (начальник участка Воробьев М.А., производители работ по кровле Гурбанов Ш.М., Шейхов А.А., согласно приказа о назначении рабочего времени от 30 марта 2018 г. N 4.

В материалы дела от ответчика представлены объяснительная записка от Шейхова А.А., копии приказов, доверенностей.

Как указывает ответчик, акт фиксации нарушений не был направлен в адрес ООО "Градмосстрой".

Согласно п. 5.1.6.2 Договора если в ходе осуществления строительного контроля будут обнаружены недостатки (дефекты), заказчик направляет генподрядчику письменный вызов на объект, по которому были выявлены недостатки (дефекты), для составления акта об обнаружении недостатков (дефектов).

В случае неявки уполномоченного надлежащим образом представителя генподрядчика на объект, либо его необоснованного отказа от подписания акта, об этом производится соответствующая отметка, и он принимается без участия генподрядчика и является допустимым и достаточным доказательством наличия недостатков (дефектов) в выполняемых генподрядчиком работах, а также основанием для привлечения генподрядчика к ответственности за ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств, предусмотренной Договором.

На основании составленного в соответствии с пунктом и п. 1.2 Договора акт об обнаружении недостатков (дефектов) заказчик направляет генподрядчику соответствующее письменное предписание, в котором указывается срок, в течение которого выявленные недостатки (дефекты) должны быть устранены генподрядчиком.

Устранение указанных в настоящем пункте нарушений фиксируется сторонами в акте об устранении недостатков. Не устранение указанных в настоящем пункте нарушений фиксируется путём составления сторонами повторного акта об обнаружении недостатков (дефектов). Повторные комиссии по обследованию фактов выявления недостатков (дефектов) формируются из уполномоченных лиц, аналогично по составу первоначально собранной комиссии.

Согласно п. 5.1.10 Договора в ходе ведения строительного контроля на объекте(-ах) производить записи в журнале производства работ, в котором отражаются все факты и обстоятельства, происходящие в процессе производства работ: даты начала и окончания работ; сведения о контроле за ходом выполнения работ, включая факты выявления просрочки выполнения работ, факты выявления некачественного выполнения работ по Договору, сроки и условия их устранения; иную информацию в соответствии с РД-11-05-2007 (Приказ Ростехнадзора от 12 января 2007 г. N 7 "Об утверждении и введении в действие Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства. РД-11-05-2007").

Если представитель заказчика не согласен с продвижением или качеством работ, или же с записями представителя генподрядчика в указанном журнале производства работ, он вправе занести в них свои обоснованные замечания, которые должны быть устранены в установленные представителем заказчика сроки.

Представителем заказчика не занесены замечания по п. 6.1.5 Договора в журнал производства работ. Копия Журнала производства работ прилагается ответчиком к письменному отзыву на иск. Также представитель заказчика был на объекте 23 августа 2018 г. и 30 августа 2018 г., но нет никаких замечаний по претензиям, указанным в иске заказчика по данному делу.

Ответчик полагает, что претензия по п. 6.1.27 Договора является не обоснованной. Согласно п.5.1.7 Договора заказчик обязан обеспечить ведение авторского надзора за выполнением работ по Договору, а также п. 5.1.9 Договора заказчик обязан передавать генподрядчику в установленном порядке с оформлением соответствующих актов приёма-передачи на период выполнения работ следующую документацию:

* утверждённую в установленном порядке проектную и сметную документацию в объёме, необходимом для поддержания бесперебойного, своевременного и надлежащего выполнения работ на объекте(-ах);

* журнал производства работ;

* журнал авторского надзора;

* журнал приёма населения.

Журналы производства работ, авторского надзора оформляются в соответствии с нормативно-правовыми актами, действующими на момент производства работ на Объекте(-ах). Журнал авторского надзора заказчиком не был передан генподрядчику, нет акта приёма-передачи документов. В связи с этим ответчик не мог исполнить свои обязательства по п.6.1.27 Договора.

Ответчик полагает, что претензия по п.6.1.10 Договора является не обоснованной.

Согласно п. 6.1.10 Договора заказчик обязан оформить при необходимости в Объединении административно-технических инспекций (далее по тексту - ОАТИ) ордер на проведение земляных работ, установку временных ограждений, размещение временных объектов в городе Москве и нести ответственность перед территориальным органом ОАТИ и иными компетентными государственными и муниципальными органами в установленном порядке за нарушения правил и порядка ведения Работ, как со стороны самого генподрядчика, так и со стороны привлеченных им субподрядных организаций.

Ответчик считает, что не было необходимости оформлять ордер ОАТИ поскольку не проводились земляные работы и не были установлены временные сооружения и бытовой городок. Ответственность за проведение земляных работ, за установку временных ограждений и размещения временных объектов в городе Москве генподрядчик несет ответственность перед территориальным органом ОАТИ.

Изучив материалы дела, также доводы истца и возражения ответчика, суд не усматривает правовых оснований для удовлетворения исковых требований по следующим основаниям.

Статьей 307 Гражданского кодекса предусмотрено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Правоотношения сторон по Договору регулируются положениями главы 37 Гражданского кодекса и Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон контрактной системе).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно положениям статьи 763 Гражданского кодекса подрядные строительные работы (статья 740 Гражданского кодекса), проектные и изыскательские работы (статья 758 Гражданского кодекса), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее -государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 743 Гражданского кодекса подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

В силу пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии со статьей 716 Гражданского кодекса подрядчик немедленно должен предупредить заказчика и приостановить работу до получения от заказчика указаний при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, создающих невозможность ее завершения в установленные сроки.

При этом подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 статьи 716 Гражданского кодекса, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (пункт 2 статьи 716 ГК Гражданского кодекса).

Согласно положению пункта 1 статьи 719 Гражданского кодекса подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 Гражданского кодекса).

В силу части 4 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой (пункт 1 статьи 329 Гражданского кодекса). Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Как способ обеспечения исполнения обязательства, неустойка должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

Доказательств того, что истец направил в адрес ответчика письменное предписание об устранении недостатков (дефектов), а также факт того, что сторонами составлен повторный акт об обнаружении недостатков (дефектов), в котором фиксируется не устранённые нарушения (п. 5.1.6.2 Договора) в материалы дела не представлено.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса).

В соответствии со статьями 8 и 9 Арбитражного процессуального кодекса судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Доводы жалобы подлежат отклонению, поскольку истец не верно толкует акт обнаружение недостатков, как акт фиксации доказательств, что протеовречит условиям договора.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права. В свою очередь, доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 08.07.2019.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.07.2019 по делу N А40-66326/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу ФКР МОСКВЫ - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа по основаниям, установленным в ч.4 ст.288 АПК РФ.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова