Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2019 г. N 14АП-7041/19

г. Вологда

23 сентября 2019 г.

Дело N А66-12437/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2019 года.

В полном объёме постановление изготовлено 23 сентября 2019 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шадриной А.Н., судей Зайцевой А.Я. и Черединой Н.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Шуиной Е.И.

при участии от Департамента управления имуществом и земельными ресурсами администрации города Твери Чудаевой С.А. по доверенности от 20.03.2019, от Департамента архитектуры и градостроительства администрации города Твери Аваева Д.В. по доверенности от 08.08.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Традиция" на решение Арбитражного суда Тверской области от 01 июля 2019 года по делу N А66-12437/2018,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Традиция" (адрес: 170100, город Тверь, Вагжановский переулок, дом 9, офис 302; ОГРН 1166952062617, ИНН 6950193658; далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к Департаменту управления имуществом и земельными ресурсами администрации города Твери (адрес: 170100, город Тверь, улица Новоторжская, дом 1; ОГРН 1036900087806, ИНН 6901043057, далее - Департамент управления имуществом), Департаменту архитектуры и градостроительства администрации города Твери (адрес: 170100, город Тверь, улица Советская, дом 11; ОГРН 1056900236040, ИНН 6901093788, далее - Департамент архитектуры), Департаменту экономического развития администрации города Твери (адрес: 170100, город Тверь, проспект Калинина, дом 62; ОГРН 1146952016738, ИНН 6950186298, далее - Департамент экономического развития) о признании решения об одностороннем отказе от исполнения концессионного соглашения на реконструкцию недвижимого и движимого муниципального имущества, предназначенного для организации отдыха граждан, расположенного в парке Победы города Твери от 25.07.2016 N 2, заключенного между Обществом и муниципальным образованием город Тверь в лице Департамента управления имуществом, Департамента архитектуры, Департамента потребительского рынка и рекламы администрации города Твери, недействительным.

Решение суда от 01 июля 2019 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Общество с решением суда не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование доводов жалобы указывает на то, что муниципальное образование город Тверь не изъявляло волю и не принимало решение о расторжении договора либо прекращении концессионного соглашения. Судом не установлено, имеет ли место факт заключения договора страхования ответственности концессионера значение для признания одностороннего отказа недействительным. Концессионер уведомлял концедента о завершении соответствующего этапа работ путем направления уведомлений.

Департамент управления имуществом и Департамент архитектуры в отзывах на апелляционную жалобу и представители в судебном заседании просят обжалуемое решение суда оставить без изменения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения суда, изучив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, 25.07.2016 муниципальным образованием город Тверь в лице Департамента управления имуществом (концедент) и Обществом (концессионер) заключено концессионное соглашение на реконструкцию недвижимого и движимого муниципального имущества, предназначенного для организации отдыха граждан, расположенного в парке Победы города Твери, N 2, по условиям которого концессионер взял на себя обязательство за свой счет реконструировать недвижимое и движимое имущество, состав и описание которого приведены в разделе II настоящего соглашения (далее - объект соглашения), право собственности, на которое принадлежит концеденту, и осуществлять деятельность парков с аттракционами, деятельность в области развития физической культуры и массового спорта, организации проведения официальных физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий, выставочную деятельность, прочую деятельность по организации культурных мероприятий, отдыха и развлечений, в том числе размещение нестационарных торговых объектов, с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.

В силу пунктов 10, 17, 31, 44, 72 соглашения Концессионер принял на себя обязательства реконструировать объект соглашения в соответствии с проектной документацией концедента, техническим заданием и условиями указанного соглашения, осуществить инвестиции в реконструкцию объекта соглашения в размере не менее 30 265 000,00 рублей, в срок до 01.10.2020; поддерживать объект соглашения в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонт, нести расходы на содержание объекта соглашения, а также осуществлять работы по содержанию и благоустройству объекта соглашения в соответствии с Правилами благоустройства города Твери; при размещении, установке на территории объекта соглашения какого-либо оборудования или объектов в целях осуществлении деятельности, связанной с использованием объекта соглашения, письменно согласовать с концедентом размещение, место и установку такого оборудования, объектов; застраховать риски, связанные с эксплуатацией объекта соглашения. Риски, подлежащие страхованию Концессионером в период эксплуатации:

а) частичное или полное разрушение объекта соглашения, произошедшее в результате техногенных аварий, пожаров, наводнений;

б) гражданская ответственность перед третьими лицами за возможное причинение ущерба в результате эксплуатации объекта соглашения.

Концессионная плата по соглашению составляет 35 500 руб. в месяц (пункт 55 соглашения).

Согласно пункту 67 соглашения, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения концессионером своих обязательств, установленных настоящим соглашением, концедент обязан в течение 15 дней с даты обнаружения нарушения направить концессионеру в письменной форме требование безвозмездно устранить обнаруженное нарушение. При этом срок для устранения нарушения составляет 10 дней.

В соответствии с подпунктом "г" пункта 81 соглашение прекращается на основании решения концедента в случае существенного нарушения условий соглашения концессионером.

Существенные условия отражены в пунктах 82 и 83 соглашения. К ним относятся в том числе: нарушение сроков реконструкции объекта соглашения, указанных в пункте 49 настоящего соглашения, в том числе нарушение более чем на 30 календарных дней сроков работ, предусмотренных графиком, предоставленным концессионером концеденту, по вине концессионера; нарушение концессионером сроков и/или размеров внесения арендной платы за земельный участок; нарушение концессионером порядка использования и/или распоряжения объектом соглашения, в том числе: использование объекта соглашения в целях, не предусмотренных настоящим соглашением, без письменного согласия концедента, изменение целевого назначения объекта соглашения, передача объекта соглашения в пользование третьим лицам без согласия концедента, осуществление деятельности, указанной в пункте 1 настоящего соглашения, в местах, не согласованных с концедентом; размещение, установка оборудования или объектов без письменного согласия концедента на размещение, установку такого оборудования, объектов; нарушение концессионером обязательств, установленных пунктом 72 настоящего соглашения; нарушение концессионером обязательств, повлекшее за собой причинение вреда жизни или здоровью людей либо угрозу причинения такого вреда; не предоставление обеспечения исполнения концессионером обязательств по настоящему соглашению в срок, установленный настоящим соглашением; прекращение либо приостановление концессионером деятельности, указанной в пункте 1 настоящего соглашения без согласования с концедентом; нарушение концессионером требований технических регламентов, проектной документации, иных обязательных требований к объекту соглашения, требований к объекту соглашения, установленных настоящим соглашением, а также уменьшение объема инвестиций, установленного пунктом 10 настоящего соглашения; неисполнение концессионером обязанности по страхованию рисков, связанных с эксплуатацией объекта соглашения; неисполнение концессионером обязанности по содержанию и благоустройству объекта соглашения в соответствии с требованиями Правил благоустройства города Твери; неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной соглашением, приводящее к причинению значительного ущерба концеденту.

Требования, сроки, объемы и виды работ стороны согласовали в техническом задании на реконструкцию объекта концессионного соглашения (приложение 2 к соглашению).

Уведомлением от 28.06.2018 N 30/3180-и ответчики известили истца об одностороннем отказе от исполнения концессионного соглашения на реконструкцию недвижимого и движимого муниципального имущества, предназначенного для организации отдыха граждан, расположенного в парке Победы г.Твери от 25 июля 2016 года N 2. В обоснование принятого решения Департаменты указали, что Общество не выполнило требования соглашения, а также на то, что истцом допущены следующие нарушения условий соглашения:

- без согласования с концедентом в нарушение пункта 44 соглашения установлено два вендинговых автомата сети торговых автоматов Самбери, батут, пункты проката электромобилей, веломобилей, произведен монтаж передвижных аттракционов (акт контроля от 08.05.2018 N 39). Актом контроля от 26.06.2018 N 42 зафиксировано наличие вышеназванных объектов на объекте соглашения, а также выявлена установка двух детских аттракционов и монтаж дополнительной карусели, произведенные без согласования с концедентом;

- в нарушение пункта 72 соглашения не заключен договор страхования рисков, связанных с эксплуатацией объекта соглашения;

- систематические нарушения пункта 31 соглашения - неосуществление работ по содержанию и благоустройству объекта соглашения в соответствии с Правилами благоустройства (акты контроля от 27.12.2016 N 6, 10.01.2017 N 7, 14.02.2017 N 9, 25.04.2017 N 14, 13.06.2017 N 17, 11.07.2017 N 19, 08.08.2017 N 21, 26.09.2017 N 24, 24.10.2017 N 26, 24.04.2018 N 38, 08.05.2018 N 39, 22.05.2018 N 40;

- в нарушение пунктов 10, 17 соглашения не сданы работы по реконструкции объекта соглашения: 1 этап - срок сдачи не позднее 01.10.2016, 2 этап - срок сдачи до 01.10.2017 (том 1 листы дела 11-14).

Полагая, что односторонний отказ Департамента управления имуществом и земельными ресурсами администрации города Твери, Департамента архитектуры и градостроительства администрации города Твери, Департамента экономического развития администрации города Твери от исполнения концессионного соглашения от 25.07.2016 N 2, является незаконным, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, рассмотрев заявленные требования, отказал в их удовлетворении.

Арбитражный суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии со статьями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон N 115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент - предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 2 статьи 3 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

В силу части 1 статьи 15 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

Согласно части 1.1 названной статьи, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной концессионного соглашения своего обязательства по концессионному соглашению другая сторона концессионного соглашения направляет ей предупреждение в письменной форме о необходимости исполнения такого обязательства в разумный срок. Требование об изменении или о досрочном расторжении концессионного соглашения может быть заявлено в суд другой стороной концессионного соглашения только в случае, если в указанный срок такое обязательство не было исполнено надлежащим образом.

Часть 2 статьи 15 Закона N 115-ФЗ предусматривает, что существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются:

1) нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения;

2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

3) неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента;

5) неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

Согласно части 3 статьи 15 Закона N 115-ФЗ концессионным соглашением помимо указанных в частях 2 и 2.1 настоящей статьи существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концедента или концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения.

В силу пункта 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных данным кодексом, другими законами или договором.

При этом требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (пункт 2 статьи 452 ГК РФ).

Таким образом, отказ ответчиков в одностороннем порядке от исполнения концессионного соглашения от 25.07.2016 N 2, не противоречит ни положениям Гражданского кодекса Российской Федерации, ни положениям Закона N 115-ФЗ.

Установив факт ненадлежащего исполнения истцом своих обязательств по концессионному соглашению, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии оснований для отказа в удовлетворении исковых требований.

При этом суд исходил из того, что решением Арбитражного суда Тверской области от 26 февраля 2018 года по делу N А66-13056/2017 с Общества в пользу Департамента управления имуществом взыскано 25 560 руб. неустойки. Неустойка начислена в связи с не устранением 6 (шести) выявленных нарушений условий концессионного соглашения на реконструкцию недвижимого и движимого муниципального имущества, предназначенного для организации отдыха граждан, расположенного в парке Победы города Твери от 25.07.2016 N 2, зафиксированных актами о результатах контроля от 27.12.2016 N 6, от 10.01.2017 N 7.

Кроме того, в последующий период составлен ряд актов контроля, выявивших нарушения пункта 31 соглашения, что подтверждает системный характер указанных нарушений.

В силу пункта 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Одним из последствий правового действия вступившего в законную силу решения арбитражного суда является его преюдициальность, а потому факты и правоотношения, установленные арбитражным судом и зафиксированные в решении, не могут в силу пункта 2 статьи 69 АПК РФ подвергаться сомнению и вторичному исследованию при рассмотрении другого дела, в котором участвуют те же лица.

Уведомление от 28.06.2018 N 30/3180-и об одностороннем отказе от исполнения концессионного соглашения получено Обществом в июле 2018 года.

Учитывая изложенное, а также то, что истцом допущены существенные нарушения принятых по концессионному соглашению обязательств; доказательства их устранения в установленный срок не представлены; суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отказе в удовлетворении иска.

По мнению апелляционной коллегии, судом первой инстанции при рассмотрении дела произведен тщательный правовой анализ всех представленных сторонами документов и дана правильная оценка доказательствам и доводам сторон.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе, позволяющих отменить обжалуемый судебный акт в апелляционной жалобе не содержится.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 01 июля 2019 года по делу N А66-12437/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Традиция" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

А.Н. Шадрина

Судьи

А.Я. Зайцева Н.В. Чередина