Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2019 г. N 07АП-8481/18

город Томск

23 сентября 2019 г.

Дело N А45-37243/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 сентября 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Зайцевой О.О.,

судей: Усаниной Н.А.,

Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ворошиловой М.С., с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника Лаврушенко Бориса Борисовича (N 07АП-8481/2018(2)) на определение от 13.06.2019 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Бычкова О.Г.) по делу N А45-37243/2017 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Союз", принятое по заявлению конкурсного управляющего Лаврушенко Бориса Борисовича к заинтересованному лицу - Валигунда Юрию Дмитриевичу о признании сделок недействительными и применении последствий недействительности сделок,

при участии в судебном заседании:

- от конкурсного управляющего Лаврушенко Б.Б. - Даниличев Е.А., доверенность от 14.08.2019, паспорт;

- Валигунда Ю.Д., лично, паспорт, его представителей Тарасенко О.П., паспорт, по устному ходатайству, Безруких А.А., доверенность от 17.07.2019, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

11.01.2018 возбуждено дело о банкротстве должника.

12.03.2018 (объявлена резолютивная часть определения), 15.03.2018 (определение суда изготовлено в полном объеме), в отношении общества с ограниченной ответственностью "Союз" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Толчин Олег Александрович.

20.08.2018 (объявлена резолютивная часть решения), 23.08.2018 (решение суда изготовлено в полном объеме), должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, до 20.02.2019. Конкурсным управляющим утвержден Адаменко Сергей Евгеньевич.

05.12.2018 определением суда Адаменко Сергей Евгеньевич освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. Конкурсным управляющим должника утвержден Лаврушенко Борис Борисович.

05.04.2019 (согласно картотеке арбитражных дел) конкурсный управляющий должника Лаврушенко Б.Б. обратился в суд с заявлением о признании сделок об оказании транспортных услуг (уточненным на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) с декабря 2014 по январь 2018, заключенных между должником и индивидуальным предпринимателем Валигунда Ю.Д. и их оплате недействительными сделками, и применении последствий недействительности сделок в форме взыскания с ответчика в пользу должника денежных средств на общую сумму 2 697 450 рублей на основании статей п.2 ст. 61.2, Закона о банкротстве, 167, 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определением от 13.06.2019 Арбитражного суда Новосибирской области в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

С вынесенным определением не согласился конкурсный управляющий Лаврушенко Б.Б., обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявления, указав, оспариваемая сделка является мнимой, суд нарушил процессуальное равенство сторон, отказав в истребовании дополнительных доказательств. Сослался на то, что ответчик является заинтересованным по отношению к должнику лицом, оказания услуг фактически не было. Сделки оформлены только на бумаге, для оформления видимости законности вывода денежных средств из кассы должника.

Просил приобщить к материалам дела ответ из ГИБДД.

В отзыве ИП Валигунда Ю.Д. просил отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, поскольку ни одно из условий пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве конкурсным управляющим не доказано; услуги фактически оказывались. Просил приобщить к материалам дела налоговые декларации по УСНО и договоры аренды техники.

Дополнительные доказательства, представленные конкурсным управляющим и ИП Валигунда Ю.Д. судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку суд первой инстанции необоснованно отказал конкурсному управляющему в их истребовании, а ИП Валигунда Ю.Д. представлены в обоснование своих возражений на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы, просил суд критически отнестись к представленным ответчиком доказательствам в силу имеющихся в них явных противоречий.

ИП Валигунда Ю.Д. и его представители просили в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого определения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, должник является управляющей компанией по обслуживанию многоквартирных домов.

31 декабря 2015 г. между индивидуальным предпринимателем (далее - ИП) Валигундой Юрием Дмитриевичем и ООО "Союз" в лице генерального директора Тихончик Юрием Евгеньевичем заключен договор без номера на оказание услуг. Предметом данного договора являлось оказание услуг автовышкой и экскаватором. Выполнение услуг должно осуществляться на основании письменных заявок (п. 1.1. Договора).

Условиями договора установлено, что услуги автовышкой составляют 1500 руб. за 1 час, услуги экскаватором также 1500 руб. за 1 час. При этом, начисление и выплата заработной платы водителю осуществляется за счет заказчика, заправка транспорта также за счет Заказчика (п.3.1. Договора). Оплата но договору должна осуществляться после подписания сторонами акта выполненных работ путем перечисления денежных средств на счет исполнителя.

Действие данного определено на период о 01 января 2016 по 17 января 2016 г.

Из акта выполненных работ N 1 от 18.01.2016 г. на общую сумму 90 000 руб. (45 000 руб. за 30 часов услуг экскаватора;45 часов за 30 часов услуг автовышкой) и счета N 1 на эту же сумму.

При этом акт носит формальный характер, из него не ясно: какие именно автомобильные средства предоставлялись в аренду либо какие именно услуги оказывались ИП Валигунда этими транспортными средствами, не идентифицированы государственные номера и на каких объектах должника выполнялись работы.

18 января 2016 г. между этими же липами был заключен аналогичный договор на тех же условиях, но на период с 18 января по 31 января 2016 г. Согласно акту N 2 выполненных работ от 29 января 2016 г. всего было оказано услуг на сумму 99 000 руб., в том числе на сумму 48 000 руб. - услуги экскаватора и 51 000 руб. - автовышкой.

31 декабря 2015 г. был заключен договор на оказание услуг автомобилем УАЗ на тех же условиях, но по цене 1 200 руб. за 1 (один) день использования автомобиля.

Согласно акту N 3 от 29.01.2016 г. и счета N 3 от 29.01.2016 г. было оказано услуг этим автомобилем на общую сумму 21 600 руб.

Какие либо идентифицирующие признаки (государственные номера, номера шасси и кузова, цвет, марка и модификация транспортных средств), переданных в аренду автомобилей отсутствуют.

1 февраля 2016 г. был заключен договор на оказание услуг автомобилем УАЗ. согласно акта N 6 и счета N 6 от 29.02.2016 г. этим автомобилем было оказано услуг на общую сумму 24 000 руб. (21 день по 1 200 руб. за день).

1 февраля 2016 г был заключен договор на оказание услуг автовышкой, согласно акту N 7 и счет N 7 от 29.02.2016 т. этим автомобилем было оказано услуг на общую сумму 99 000 руб. (66 часов по 1 500 руб. за час).

1 февраля 2016 г. были заключен договор на оказание услуг экскаватором, согласно акту N 8 и счета N 8 от 29.02.2016 г. этим автомобилем было оказано услуг на общую сумму 67 500 руб. (45 часов по 1 500 руб. за час).

1 марта 2016 г. были заключен договор на оказание услуг автовышкой. согласно акта N 7 и счета N 7 от 31.03.2016 г. этим автомобилем было оказано услуг на общую сумму 93 000 руб. (62 часа но 1 500 руб. за час).

Также, 1 марта 2016 г. были заключен договор на оказание услуг автомобилем УАЗ, согласно акту N 6 и счета N 6 от 31.03.2016 г. этим автомобилем было оказано услуг на общую сумму 25 200 руб. (21 день по 1 200 руб. за день).

При этом, договор на оказание услуг автомобилем и акт выполненных работ на сумму 25 200 руб. не подписан стороной Заказчика.

1 апреля 2016 г. заключен договор на оказание услуг автовышкой, автомобилем УАЗ, автомобилем ГАЗ. Согласно акту N 11 и счета N 11 от 29.04.2016 г. этими автомобилями были оказаны услуги на общую сумму 73 500 руб., в том числе автомобилем УАЗ на сумму 25 200 руб. (21 день по 1 200 руб. за день), автовышкой на сумму 25 500 руб. (17 часов по 1500 руб.) и той же автовышкой на сумму 22 800 руб. (38 часов по 600 руб. за час). Как следует из этих актов, услуг автомобилем ГАЗ в апреле 2016 г. не оказывалось.

11 мая 2016 г. был заключен договор на оказание услуг автовышкой, автомобилем УАЗ. автомобилем ГАЗ. а также экскаватором. Согласно акту N 14 и счета N14 от 31.05.2016 г. этими автомобилями были оказаны услуги на общую сумму 95 400 руб. в том числе автомобилем УАЗ на сумму 22 800 руб. (19 дней по 1 200 руб. за день), экскаватором на сумму 18 000 руб. (12 часов по 1 500 руб. за час), автомобилем ГАЗ на сумму 54 600 руб.(91 час по 600 руб. за 1 час).

01 июня 2016 г. был заключен договор на оказание услуг автовышкой, автомобилем УАЗ, автомобилем ГАЗ, а также экскаватором. К этому договору приложен акт приема-передачи транспортного средства, из которого следует что от ИП Валигунда в ООО "Союз" в аренду был передан автомобиль УАЗ 306766, паспорт ТС серия 73 НМ N 121880, шасси 220695В0467403; экскаватор Дизель N ОЛО 686 ; автомобиль ГАЗ 333072. Согласно акта N 15 и счета М 15 от 30.06.2016 г. этим транспортом было оказано услуг на общую сумму 85 200 руб., в том числе автомобилем УАЗ на 25 200 руб. (21 день по 1 200 руб. за день), экскаватором на 12 000 руб. (8 часов по 1500 руб.), автомобилем ГАЗ на 48 000 руб. (80 часов по 600 руб.).

Кроме этого договора, 1 июня 2016 г. был заключен отдельный договор на оказание услуг автовышкой (он идентичен другому договору от 01 июня 2016 г., но в п.3.1 Договора указано про оказание услуг автовышкой но цене 1500 руб. за час работы.)

Согласно акту приема-передачи в аренду от ИП Валигунда в ООО "Союз" была передана автовышка ГАЗ САЗ-3503, двигатель N 119812. Согласно акту N 16 и счет N 16 от 30 нюня 2016 г. этим автомобилем было оказано услуг на сумму 97 500 руб. (65 часов по 1500 руб. за час).

01 июля 2016 г. был заключен договор на оказание услуг автовышкой, автомобилем УАЗ, автомобилем ГАЗ, а также экскаватором. К этому договору приложен акты приема-передачи транспортного средства, из которых следует, что 01.07.2016 г. от ИП Валигунда передал в аренду ООО "Союз" автомобиль на базе шасси ГАЗ 333072, а 29 июля 2016 г. этот автомобиль по акту приема-передачи был возвращен. Согласно акту N 29 и счета N 29 от 29.07.2016 г. этим автомобилем было оказано услуг на общую сумму 96 000 руб., (120 часов по 800 руб. за час), хотя по условиям договора (п.3.1.) услуги автомобиля ГАЗ СТОЯТ 600 руб. за 1 час.

Кроме этого автомобиля, в аренду, согласно акту приема-передачи 01.07.2016 i был передан автомобиль автовышка ГАЗ САЗ-3503, двигатель N 119812. Из акта N 28 и счета N 28 от 29 июля 2016 г. следует, что этой автовышкой услуги были оказаны на сумму 90 000 руб. (60 часов по 1500 руб. за час).

Также, в аренду 01.07.2016 г. был передан экскаватор серия НМ N 8811 паспорт серия 73 НМ121880 (акт приема-передачи от 01.07.2016 г.), а 29 июля 2016 г. был передан автомобиль УАЗ 469 паспорт серии 73 НМ 121880. Этой техникой было оказано услуг на общую сумму 98 700 руб., в том числе автомобилем УАЗ на сумму 25 200 руб. (21 день по 1200 руб.), экскаватором на сумму 73 500 руб. (49 часов по 1500 руб. за час).

Необходимо обратить внимание что согласно акту приема-передачи автомобиль УАЗ был передан в аренду 29 июля 2016 г., и таким образом акт об оказанных услугах от этого же числа об использовании его в течении 21 дня противоречит фактическим обстоятельствам.

01 августа 2016 г. по договору без номера был передан в аренду автомобиль "Автовышка"(11.1.1. Договора), при этом в п. 3.1. указывается - услуги автомобилем ГАЗ составляют 1200 руб. за 1 день. Согласно акту приема-передачи в аренду был передан автомобиль УАЗ паспорт серии ГМ N 8811, в соответствии с актом и счетом N 31 от 31.08.2016 г. этим автомобилем было оказано услуг на сумму 27 600 руб. (23 дни по 1200 за день).

В этот же период времени (август 2016 г.) был заключен отдельный договор на аренду автомобиля автовышка и автомобиля ГАЗ. Согласно акту приема - передачи от 01.08.2016 г. в аренду был передан автомобиль ГАЗ на базе шасси ГАЗ 333072. Этим автомобилем были оказаны услуги на общую сумму 96 000 руб. (120 часов по 800 руб. за

час), что соответствует условиям договора.

На оказание услуг автомобилем автовышка 01 августа 2016 г. был заключен отдельный договор, передача автомобиля автовышка подтверждается актом приема-передачи от 01.08.2016 г,. где указано, что в аренду передана Автовышка ГАЗ САЗ 3303 двигатель 119881. Этим автомобилем были оказаны услуги на сумму 93 000 руб. (62 час по 1500 руб.)

01.09.2016 г. был заключен договор на предоставление услуг автомобилем УАЗ (паспорт серии КМ N 8811), который был передан в аренду по акту приема-передачи от 1.09.2016 г. Согласно акту N 35 и счета N 35 ОТ 30.09.2016 г. этим автомобилем было оказано услуг на сумму 27 600 руб. (23 дня по 1200 за день).

Также, 01.09.2016 г. был заключен договор на представление услуг автомобилями ГАЗ САЗ и автовышкой, составлен акт приема-передачи автовышки ГАЗ САЗ 3303 двигатель N 119881 и автомобиля ГАЗ на базе шасси ГАЗ 333072. Согласно акту N 36 и счета N 36 от 30.09.2016 г. этими автомобилям было оказано услуг на общую сумму 54 500 руб., в том числе 46 500 руб. - автовышкой (31 час по 1500 руб.), автомобилем ГАЗ на сумму 8 000 руб. (10 часов по 800 руб.).

01.10.2016 г. был заключен договор на оказание услуг автомобилем УАЗ сроком до 31.10.2016 г. Согласно акту приема-передачи от 01.10.2016 г. в аренду был передан автомобиль.

Кроме этого договора 01.10.2016 г. были заключены отдельные договоры на оказание услуг автовышкой ГАЗ САЗ 3303 двигатель 119881, экскаватор дизель. Согласно акту N 41 и счета N 41 от 31.10.2016 г, этими автомобилями были оказаны услуги на общую сумму 76 200 руб.. в том числе автовышкой на сумму 24 000 руб. (16 часов по 1500 руб.), автомобилем УАЗ на сумму 25 200 руб. (21 день по 1200 за день), экскаватором на сумму 27 000 руб. (18 часов no 1500 руб. за час).

01.11.2016 г. был заключен договор на предоставление услуг автомобилем автовышка ГАЗ САЗ 3303. двигатель 119881 на период с 01.11.2016 г. по 30.11.2016 г. Согласно акту N 42 и счета N 42 от 30.11.2016 г. за ноябрь было оказано услуг на общую сумму 72 300 руб. (29 часов по 1500 руб.).

Также, в ноябре было заключено два договора на экскаватор N ОЛО 686. один на период с 01 ноября по 30 ноября, а второй на период с 15 ноября по 30 ноября 2016 i. Согласно акта N 44 и счета N 44 экскаватором были оказаны услуги на общую сумму 55 500 руб. ( 37 часов по 1500 руб.) и согласно акта N 43 и счета N 43 от 30.11.2016 г. на сумму 66 000 руб. (44 часа по 1500 руб.).

Кроме этих договоров, 01.11.2016 г. был заключен договор на автомобиль УАЗ, за его использование согласно акту N 42 и счета N 42 предъявлено ООО "Союз" - 28 800 руб. (24 дня по 1200 руб. за день).

В декабре 2016 г. экскаватором было оказано услуг на сумму 55 500 руб. (37 часов по 1500 руб.), согласно акту N 45 и счета N 45 от 16.12.2016 г., а согласно акту N 47 и счета N47 от 30.12.2016 на сумму 93 000 руб. (62 часа по 1500 руб.). Автомобилем автовышка оказано услуг на сумму 54 000 руб. (36 часов по 1500 руб.), согласно акту N 46 и счета N 46 от 16.122016 г. Автомобилем УАЗ на сумму 27 600 руб. (23 дня по 1200 руб.)

Всего по перечисленным выше документам следует, что ИП Валигунда Ю.Д. в 2016 году оказал автомобильных услуг на сумму 2 062 900 (Два миллиона шестьдесят две тысячи девятьсот) рублей, а из квитанций к приходным кассовым ордерам из кассы должника в 2016 году оплачено ИП Валигунда Ю.Д. наличными денежными средствами

1 944 700 рублей.

2017 год

В период с 01 января 2017 года по 31 октября 2017 года ИП Валигунда Ю.Д. продолжал оказание услуг ДОЯ ООО "Союз" автомобильным транспортом, а именно:

За январь 2017 года услуги автовышкой и автомобилем УАЗ на сумму 31 100 руб., согласно счету N 01 от 31.01.17; услуги экскаватором (58 часов по 1500 руб.) согласно

акта N 02 от 31.01.17 г. на сумму 87 000 руб.

За февраль 2017 года услуги погрузчиком (18 час. по 1500 руб.). автовышкой (10 час. по 1500 руб.). самосвалом (2 час. по 1225 руб.). автомобилем УАЗ ( 20 час. по 1500 руб.), всего согласно Акту N 03 от 28.02.17 г. на общую сумму 74 450 руб.

За март 2017 года услуги экскаватором/погрузчиком (34,5 час. по 1500 руб.). автовышкой (15 час. по 1500 руб.). всего согласно Акта N 04 от 31.03.17 на общую сумму 74 250 руб.

За апрель 2017 года услуги экскаватором/погрузчиком (4,5 час. по 1500 руб.). автовышкой (2 час. по 1500 руб.). всего согласно Акта N 05 от 30.04.17 на общую сумму 9 750 руб.

За май 2017 года услуги автосамосвала (17,25 час. по 1000 руб.). автовышкой (7.25 час. по 1500 руб.), всего согласно Акта N 06 от 31.05.17 на общую сумму 28 125 руб.

За июнь 2017 года услуги автосамосвала (8 час. по 1500 руб.). автовышкой (19 час. по 1500 руб.), всего согласно Акта N 07 от 30.06.17 на общую сумму 40 500 руб.

За июль 2017 года услуги автосамосвалом 13 час 30 мин. по 1000 руб.). автовышкой (19 час. 05 мин. по 1500 руб.). всего согласно Акта N 08 от 31.07.17 на общую сумму 32 125 руб.

За август 2017 года услуги автосамосвалом (1 час. по 1000 руб.). автовышкой (14.5 час. по 1500 руб.), всего согласно Акта N 09 oт 31.08.17 на общую сумму 22 750 руб.

За сентябрь 2017 года услуги автосамосвалом (3 час. 50 мин. по 1000 руб.) автовышкой (18 час. 20 мин. по 1500 руб.), всего, согласно Акта N 10 от 30.09.17 на общую сумму 46 300 руб.

За октябрь 2017 года услуги автосамосвалом КАМАЗ (6 час. по 1000 руб.). автовышкой (27 час. 50 мин. по 1500 руб.), погрузчиком (1 час. 10 мин. по 1500 руб.). всего согласно Акта N 11 от 31.10.17 на общую сумму 49 500 рублей.

Всего из вышеуказанных документов следует, что ИП Валигунда Ю.Д. в 2017 году оказал автомобильных услуг на сумму 495 850 рублей.

Из имеющихся в материалах дела квитанций к приходным кассовым ордерам следует, что в 2017 ООО "Союз" было оплачено (передано наличных денежных средств) ИП Валигунда Ю.Д. на общую сумму 495 850 рублей.

2018 год.

В 2018 году согласно акта N 1 от 31 января были оказаны услуги автомобилями на общую сумму 62 900 руб., в том числе экскаватором на сумму 33 500 руб. (22 часа 20 мину по 1500 руб. за час), автовышкой на сумму 6 400 руб. ( 4 часа 16 минут по 1500 руб. за час), самосвалом на 3 000 руб. (3 часа по 1000 руб.), автомобилем УАЗ на сумму 20 ООО руб. (13 часов 20 минут по 1500 руб. за час)

Согласно квитанции к приходному кассовому ордеру N I от 28.02. 2018 г. на сумму 62 900 руб. данные услуги должником были оплачены ИП Валигунда Ю.Д.

Период с декабря 2014 по декабрь 2015.

В этот период времени должником были заключены аналогичные договоры оказания транспортных услуг с ИП Валигунда Ю.Д. на общую сумму 1 459 000 рублей. Оказание услуг по данным договорам подтверждается актами выполненных работ-услуг, подписанными сторонами, кроме того к данным актам имеются счета на эту же сумму 1 459 000 рублей, частично подтверждается оплата на сумму 194 000 руб. (квитанция к ПКО от 25.01.2015 на сумму 72 000 руб. по сч. N 6 от 30.12.14, квитанция к ПКО от 30.01.15 на сумму 76 000 руб. по сч.N1 от 30.01.15; квитанция к ПКО от 30.01.2015 г. на сумму 46 000 руб. по сч.N2 от 30.01.15).

Всего за период с 2014 по 2018 г.г. ОО "Союз" в пользу ИП Валигунда Ю.Д. было оплачено 2 697 450 рублей.

Суд первой инстанции, полагая, что факт выполнения работ оказан, не усмотрев признаков заинтересованности между ответчиком и должником, отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

Между тем, судом не учтено следующее.

Заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) принято судом к производству 11.01.2018.

Спорные сделки совершены в период с 01.12.2014 по 31.01.2018, то есть сделки с 11.01.2015 по 31.08.2018 попадают в период, установленный пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Пункт 2 статьи 61.2. Закона о банкротстве определяет что сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана судом недействительной.

При этом, согласно п.6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал

· признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и

· сделка была совершена в отношении заинтересованного лица.

В соответствии со ст.2 Закона о банкротстве, неплатежеспособность - это прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом, недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное; недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника;

Из материалов всего дела о банкротстве и финансового анализа должника следует, что должник, начиная с 2015 года, находился в состоянии неплатежеспособности:

- у должника имелась кредиторская задолженность на сумму 11 459 061 руб. - данная задолженность не отражалась в бухгалтерской отчетности, но подтверждена вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Новосибирской области по делам N А45-24939/2015; А45-20939/2014 ; А45-27847/2015; А45-11150/2016 ; А45-8940/2017;

- у должника не имелось собственных основных средств (каких-либо зданий, сооружений, транспорта, оборудования и т.д.) ни в 2015 году, ни в последующие годы;.

- должником указывалась в качестве актива дебиторская задолженность (задолженность по жилищным и коммунальным услугам собственников жилых помещений), размер которой составлял в 2015 году 4 975 000 руб., в 2016 году 4 968 000 руб.. в 2017 г. - 19 973 000 руб. Однако, даже формально размер активов должника был менее размера задолженности, а фактически при отсутствии необходимых мероприятий по ее взысканию, она являлась безнадежной ко взысканию.

В качестве доказательств своих доводов, конкурсный управляющий приобщил к материалам дела заявление должника от 16.08.2016 года о рассрочке исполнения решения Арбитражного суда Новосибирской области от 20.04.2016 года по делу N А45-24939/2015, подписанное руководителем ООО "Союз" (том 1, л.д. 79-87), а также справку о движении денежного потока по ООО "Союз" (том 1 л.д. 76), расчет первоочередных платежей (л.д. 77-78).

Согласно ним, еще в 2016 году руководитель должник прямо говорит о том что исполнение решения суда по взысканию задолженности в размере 7 855 956 рублей, полный и единовременный расчет со взыскателем денежных средств, приведет к несостоятельности (банкротству), то есть фактически признает недостаточность имущества и неплатежеспособность ООО "Союз".

Вопреки выводу суда первой инстанции об отсутствии заинтересованности между должником и ответчиком, из материалов дела усматривается следующее.

Согласно части 1 статьи 19 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заинтересованным лицом по отношению к должнику признается лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником.

Генеральный директор ООО "Союз" Тихончик Юрий Евгеньевич и Индивидуальный предприниматель Валигунда Юрий Дмитриевич являются родственниками, поскольку жена ответчика по иску Валигунда (до замужества -Тихончик) Наталья Евгеньевна являются родной сестрой руководителя должника, что подтверждается ответом отдела ЗАГС Новосибирской области от 06.09.2019 на запрос апелляционного суда.

Таким образом, в силу подпункта 7 статьи 9 Закона РФ "О защите конкуренции" признаются группой лиц: должник, директор Тихончик Юрий Евгеньевич, Валигунда Наталья Евгеньевна и Валигунда Юрий Дмитриевич (как супруги).

Факт родственных отношений не опровергнут ответчиком.

Следовательно, осведомленность ответчика о наличии у должника признаков банкротства предполагается и доказана материалами дела.

Указывая на мнимость совершенных сделок (часть 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации) конкурсный управляющий приводил следующие доводы :

- Отсутствие в собственности у ИП Валигунда части транспортных средств, перечисленных в договорах - Газ, УЗА, автовышки; отсутствие у ИП Валигунда гаражей либо стоянок для хранения автотранспортной техники, СТО и ремонтных баз, для ремонта сдаваемой в аренду техники отсутствие у ИП Валигунда водителей и иного персонала, необходимого для оказания транспортных услуг и обслуживания техники, сдаваемой в аренду;

- оказание транспортных услуг не являлось основным видом деятельности для ответчика и этот вид деятельности вообще не был заявлен как вид деятельности, осуществляемых ИП Валигунда в органах статистики согласно выписки из ЕГРИП;

- вопреки условиям договоров и существующим правилам, расчет между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем осуществлялся не через банковский счет, в безналичном порядке, а путем передачи наличных денежных средств:

- отсутствие путевых листов, отсутствие каких-либо идентифицирующих признаков (гос.номер, цвет, марка, комплектность) переданных в аренду транспортных средств;

- отсутствие в штате должника водителей, отсутствие доказательств, подтверждающих заправку бензином или дизелем транспортных средств.

Оценивая эти доводы, суд первой инстанции указал, что факт оказания услуг подтвержден актами, являющимися допустимыми доказательствами, и не опровергнут конкурсным управляющим; в подтверждение факта выполнения работ представлены акты о приемке выполненных работ, в том числе за январь 2018 года, подписанные председателями советов многоквартирных домов, где отражены факт работы вышеуказанных транспортных средств и предоставления услуг.

Между тем, суд апелляционной инстанции при анализе актов об оказании услуг установил, что все акты носят формальный характер, из них не ясно: какие именно автомобильные средства предоставлялись в аренду либо какие именно услуги оказывались ИП Валигунда этими транспортными средствами, не идентифицированы государственные номера и на каких объектах должника выполнялись работы.

Отличительной особенностью мнимых сделок является то, что стороны правильно оформляют документы.

Именно поэтому суд не должен ограничиваться только формальной оценкой договоров и актов о выполнении транспортных услуг.

Так, из ответа ГУ МВД РФ по Новосибирской области от 16.07.2019 следует, что в собственности ИП Валигунда Ю.Б. не находятся автомобили ГАЗ, УАЗ и автовышка.

Ответчик представил в материалы дела копию договора аренды транспортного средства ГАЗ с правом выкупа от 28.01.2013, согласно которому арендная плата уплачивается с 28.01.2014.

Между тем, доказательства фактической передачи этого транспортного средства в аренду ИП Валигунда Ю.Д. не представлены, также как и доказательства оформления страхования ОСАГО и т.д.

Также ИП Валигунда Ю.Д. представлена копия предварительного договора купли - продажи транспортного средства от 02.02.2013, согласно которому Тихончик Юрий Евгеньевич продал ответчику автомобиль УАЗ за 440 000 руб.

Между тем, до настоящего времени автомобиль не оформлен в собственность ответчика, доказательства оформления на него полиса ОСАГО также не представлено.

Кроме того, по мнению апелляционного суда, факт передачи автомобиля УАЗ ответчиком экономически не обоснован, поскольку не понятно, зачем руководителю должника продавать автомобиль ответчику, а потом брать (уже от лица ООО "Союз") его обратно в аренду и возвращать обратно из нее ответчику (акты 2016 и 2017 годов).

Сам по себе факт декларирования дохода ИП Валигунда Ю.Д. также не может безусловно свидетельствовать о выполнении им услуг ООО "Союз", поскольку расшифровка дохода ответчиком не представлена.

Суд первой инстанции не учел того обстоятельства, что руководитель должника не передал конкурсному управляющему документацию, в том числе по оспариваемым сделкам. При этом, ответчик как сторона оспариваемых сделок имел реальную возможность представить в суд как прямые, так и косвенные доказательства, опровергающие сомнения в реальности их исполнения.

В ответ на доводы истца о мнимости сделок, ответчик, непосредственно в судебном заседании 10.06.2019 г. представил копии актов о приемке выполненных работ (оказанных услуг) за период с 11.01.2018 г. по 25.01.2019 г., подписанные руководителем должника и старшими домов об уборке снега, вывозе мусора, работе погрузчика.

Между тем, перечисленные выше акты, как и акты оказания транспортных услуг, приложенные к заявлению конкурсного управляющего, не содержат данных о каких-либо идентифицирующих признаках транспорта, оказывающего эти услуги. Кроме того, истцом оспариваются сделки за период с декабря 2014 г. по январь 2018 г., то есть за период 38 месяцев и поэтому документы только лишь за январь 2018 г. не могут быть надлежащим доказательством реальности сделок за весь предыдущий период.

Суд первой инстанции, указывая в обжалуемом определении, что аналогичные акты имелись, вывезены конкурсным управляющим в октябре 2018 года, не привел мотивов либо доказательств на основания чего и почему он пришел к такому выводу.

Учитывая изложенные выше фактические обстоятельства, суд второй инстанции приходит к выводу о недоказанности ИП Валигунда Ю.Д. факта оказания услуг должнику, о его осведомленности о признаках банкротства у должника, о причинении вреда оспариваемыми сделками, что является основанием для признания их недействительными на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Кроме того, суд апелляционной инстанции полагает, что оспариваемые конкурсным управляющим сделки являются мнимыми, поскольку факт оказания услуг материалами дела не подтвержден надлежащими доказательствами.

При таких обстоятельствах, заявление конкурсного управляющего о признании сделок недействительными подлежит удовлетворению арбитражным апелляционным судом.

Всего за период с 2014 по 2018 г.г. ОО "Союз" в пользу ИП Валигунда Ю.Д. было оплачено 2 697 450 рублей.

Таким образом, в качестве применения последствия недействительности сделок, суд взыскивает с индивидуального предпринимателя Валигунда Юрия Дмитриевича (ИНН 543807919975) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Союз" 2 697 450 (два миллиона шестьсот девяносто семь тысяч четыреста пятьдесят) рублей.

Также с индивидуального предпринимателя Валигунда Юрия Дмитриевича (ИНН 543807919975) как с проигравшей стороны, на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пользу общества с ограниченной ответственностью "Союз" взыскивается 9 000 (девять тысяч) рублей в возмещение судебных расходов, связанных с уплатой государственной пошлины.

С учетом изложенного, обжалуемое определение подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта, в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела (пункт 1 части 1 статьи 270 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 258, 268, 270, 271, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 13.06.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-37243/2017 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительными следующие сделки (договоры), заключенные между обществом с ограниченной ответственностью "Союз" и индивидуальным предпринимателем Валигунда Юрием Дмитриевичем по оказанию транспортных услуг (предоставлению транспорта в аренду), а также действия сторон оспариваемых сделок, направленных на выплату должником денежных средств:

1. Действия ООО "Союз" по выплате ИП Валигунда Ю.Д. 25.01.2015 - 72 000 руб. за оказание транспортных услуг (квитанция к приходному кассовому ордеру N 1 за транспортные услуги по счету N 6 от 30.12.2014 г.);

2. Действия ООО "Союз" по выплате ИП Валигунда Ю.Д. 30.01.2015 - 76 000 руб. за автоуслуги за январь 2015 г. по счету счет N 1 от 30.01.2015 г (квитанция к приходному кассовому ордеру без номера);

3. Действия ООО "Союз" по выплате ИП Валигунда Ю.Д. 30.01.2015 - 46 000 руб. за автоуслуги за январь 2015 г. по счету N 2 от 30.01.2016 г. (квитанция к приходному кассовому ордеру без номера);

4. Договор без номера на оказание услуг от декабря 2014;

5. Договор N 1 на оказание услуг от 03.01.2015;

6. Договор N 2 на оказание услуг от 10.01.2015;

7. Договор N 3 на оказание услуг от 01.02.2015;

8. Договор N 4 на оказание услуг от 01.02.2015;

9. Договор N 5 на оказание услуг от 01.03.2015;

10. Договор N 7 на оказание услуг от 01.03.2015;

11. Договор N 8 на оказание услуг от 01.03.2015;

12. Договор N 9 на оказание услуг от 01.03.2015;

13. Договор N 15 на оказание услуг от 01.04.2015;.

14. Договор N 16 на оказание услуг от 01.04.2015;

15. Договор N 17 на оказание услуг от 01.04.2015;

16. Договор N 18 на оказание услуг от 01.04.2015;

17. Договор N 20 на оказание услуг от 05.05.2015;

18. Договор N 21 на оказание услуг от 05.05.2015;

19. Договор N 22 на оказание услуг от 05.05.2015;

20. Договор N 23 на оказание услуг от 05.05.2015;

21. Договор на оказание услуг от 01.04.2015;

22. Договор на оказание услуг (автовышка, экскаватор) от 31.12.2015;

23. Договор на оказание услуг (автомобиль УАЗ) от 31.12.2015;

24. Действия ООО "Союз" по выплате ИП Валигунда Ю.Д. за период с 15.01.2016 по 30.12.2016 - 1 944 700 руб. за оказание транспортных услуг (квитанция к приходному кассовому ордеру N 2 от 15.02.2016, N3 от 20.01.2016, N6 от 16.02.2016, N7 от 29.02.16, N7 от 30.03.2016, N8 от 29.02.2016, N9 от 29.04.2016, N10 от 29.04.2016, N 12 от 29.04.2016, N 13 от 29.04.2016, N 14 от 31.05.2016, N 15 от 31.05.2016, N 16 от 30.06.2016, N 17 от 30.06.2016, N 17 от 31.08.2016, N 18 от 29.07.2016, N 18 от 31.08.2016, N 19 от 29.07.2016, N20 от 29.07.2016, N 21 от 31.08.2016, N 24 от 30.09.2016, N 31 от 31.10.2016, от N 32 от 30.11.2016, N33 от 30.11.2016, N 34 от 30.11.2016, N 37 от 16.12.2016, N38 от 16.12.2016, N 39 от 30.12.2016, N 42 от 30.12.2016);

25. Договор на оказание услуг от 18.01. 2016;

26. Договор на оказание услуг (автовышка) от 01.02.2016;

27. Договор на оказание услуг (УАЗ) от 01.02.2016;

28. Договор на оказание услуг (автовышка) от 01.03.2016;

29. Договор на оказание услуг (УАЗ) от 01.03.2016;

30. Договор на оказание услуг от 01.04.2016;

31. Договор на оказание услуг от 11.05.2016;

32. Договор на оказание услуг (автовышка) от 01.06.2016;

33. Договор на оказание услуг (автомобили УАЗ, ГАЗ, экскаватор) от 01.06.2016;

34. Договор на оказание услуг от 01.07.2016;

35. Договор на оказание услуг (автомобиль ГАЗ 1200 руб./час) от 01.08.2016;

36. Договор на оказание услуг (автомобиль ГАЗ 800 руб./час) от 01.08.2016;

37. Договор на оказание услуг от 01.08.2016 (автовышка);

38. Договор на оказание услуг от 01.09.2016 (автовышка, автомобиль ГАЗ);

39. Договор на оказание услуг от 01.09.2016 (автомобиль УАЗ);

40. Договор на оказание услуг от 01.10.2016 (экскаватор);

41. Договор на оказание услуг от 01.10.2016 (автовышка);

42. Договор на оказание услуг от 01.10.2016 (автомобиль ГАЗ);

43. Договор на оказание услуг от 01.11.2016 (автомобиль ГАЗ);

44. Договор на оказание услуг от 01.11.2016 (экскаватор);

45. Договор на оказание услуг от 15.11.2016;

46. Договор на оказание услуг от 01.11.2016 (автомобиль ГАЗ);

47. Договор на оказание услуг от 01.11.2016 (автовышка);

48. Действия ООО "Союз" по выплате ИП Валигунда Ю.Д. за период с 31.01.2017 по 31.10.2017 - 495 850 руб. за оказание транспортных услуг (квитанция к приходному ордеру N 1 от 31.01.2017, N 2 от 31.01.2017, N 3 от 28.02.2017, N 4 от 31.03.2017, N5 от 30.05.2017, N 6 от 31.05.2017, N7 от 30.06.2017, N 8 от 31.07.2017, N 9 от 31.08.2017, N 10 от 30.09.2017, N 11 от 31.10.2017;

49. Действия ООО "Союз" по выплате ИП Валигунда Ю.Д. 28.02.2018 - 62 900 руб. (квитанция к приходному кассовому ордеру от 28.02.2018).

Применить последствия недействительности сделок.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Валигунда Юрия Дмитриевича (ИНН 543807919975) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Союз" 2 697 450 (два миллиона шестьсот девяносто семь тысяч четыреста пятьдесят) рублей.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Валигунда Юрия Дмитриевича (ИНН 543807919975) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Союз" 9 000 (девять тысяч) рублей возмещение судебных расходов, связанных с уплатой государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

О.О. Зайцева

Судьи

Н.А. Усанина Н.Н. Фролова