Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2019 г. N 09АП-47605/19

г. Москва

25 сентября 2019 г.

Дело N А40-61246/19

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 сентября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лепихина Д.Е.,

судей:	Суминой О.С., Кочешковой М.В.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Бабажановым Н.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ДМИ СЕРВИС"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.06.2019 по делу N А40-61246/19, принятое судьей А.Б. Поляковой,

по заявлению ООО "ДМИ СЕРВИС"

к ЦЕНТРАЛЬНОЙ АКЦИЗНОЙ ТАМОЖНЕ

о признании незаконным решения,

в присутствии:

от заявителя:	Иванов А.В. по дов. от 01.03.2019;
от заинтересованного лица:	Власенко А.И. по дов. от 05.12.2018;

УСТАНОВИЛ:

ООО "ДМИ СЕРВИС" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными решений Центральной акцизной таможни (далее - таможенный орган) по классификации товаров от 24.01.2019 N РКТ-10009193-19/000002 и от 13.02.2019 N РКТ-10009193-19/000006.

Общество просило обязать таможенный орган устранить допущенные нарушения прав и законных интересов путем возврата суммы излишне уплаченного в связи с принятием решений о классификации товаров от 24.01.2019 N РКТ-10009193-19/000002 и от 13.02.2019 г. N РКТ-10009193-19/000006 утилизационного сбора в размере 2 932 500 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.06.2019 заявление общества оставлено без удовлетворения.

С решением суда не согласилось общество и обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой.

Законность и обоснованность принятого судом решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

В судебном заседании апелляционного суда представитель общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель таможенного органа поддержал решение суда.

Изучив материалы дела, выслушав представителей общества и таможенного органа, апелляционный суд с учетом положения ч.1 ст.268 АПК РФ о повторности рассмотрения дела, п.13 ч.2 ст.271 АПК РФ приходит к выводу об отмене оспариваемого решения суда по следующим мотивам.

Согласно материалам дела, 22.01.2019 на Северо-Западном акцизном таможенном посту (специализированном) Центральной акцизной таможни ФТС РФ обществом подана декларация на товары N 10009193/220119/0000243.

В графе 31 декларации на товары заявлены сведения о декларируемом товаре "мобильный гидравлический полноповоротный четырехколесный одноместный погрузчик-экскаватор "Теrех Fuchs MHL 340", новый (2018 г.в.) с дизельным 6-цилиндровым ДВС, мощностью 173 л.с., с погрузочным оборудованием 12,6 м., цвет - голубой, не предназначен для движения по дорогам общего пользования (максимально скорость -20 км/ч), изготовитель "Тегех Deutschland gmbh", товарный знак - Теrех, марка - Теrех Fuchs, модель - MHL 340, количество - 1 шт., серийные номера N 340410/5380.

В графе 33 декларации на товары указан код ТН ВЭД ЕАЭС 8429 52 900 0.

24.01.2019 по результатам таможенного контроля таможенным органом принято решение по классификации товара N РКТ-10009193-19/000002, в соответствии с которым классификационный код самоходной машины изменен на 8427 20 190 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с Перечнем видов и категорий самоходных машин и прицепов к ним, в отношении которых уплачивается утилизационный сбор, а также размеров утилизационного сбора, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2016 N 81 принятое таможенным органом решение по классификации товара относит ввозимый обществом товар к товару с коэффициентом расчета утилизационного сбора - 14.5 (раздел XI Перечня), влечет доначисление утилизационного сбора в размере 2 501 250 руб.

Платежными поручениями от 23.01.2019 N 231 и от 24.01.2019 N 231 сумма утилизационного сбора в размере 2 501 250 руб. уплачена обществом на счет таможенного органа.

Факт оплаты утилизационного сбора также подтверждается таможенным приходным ордером N 10009193/070219/ТС-6292288, отметкой об уплате сбора в паспорте самоходной машины.

12.02.2019 на Северо-Западном акцизном таможенном посту обществом подана декларация на товары N 10009193/120219/0000694.

В графе 31 декларации на товары заявлены сведения о декларируемом товаре "мобильный гидравлический полноповоротный четырехколесный одноместный погрузчик-экскаватор "Теrех Fuchs MHL 340", новый (2018 г.в.) с дизельным 6-цилиндровым ДВС, мощностью 173 л.с, с погрузочным оборудованием 12,6 м., цвет - голубой, не предназначен для движения по дорогам общего пользования (максимально скорость -20 км/ч), изготовитель "Теrех Deutschland gmbh", товарный знак - Теrех, марка - Теrех Fuchs, модель - MHL 340, количество - 1 шт., серийные номера N 340410/5381.

В графе 33 декларации на товары указан код ТН ВЭД ЕАЭС 8429 52 900 0.

13.02.2019 по результатам таможенного контроля таможенным органом принято решение по классификации товара N РКТ-10009193-19/000006, в соответствии с которым классификационный код самоходной машины изменен на 8427 20 190 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

13.02.2019 товар был выпущен таможенным органом в соответствии с заявленной таможенной процедурой.

В соответствии с Перечнем видов и категорий самоходных машин и прицепов к ним, в отношении которых уплачивается утилизационный сбор, а также размеров утилизационного сбора, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2016 N 81 принятое таможенным органом решение по классификации товара относит ввозимый обществом товар к товару с коэффициентом расчета утилизационного сбора - 14.5 (раздел XI Перечня) и влечет его доначисление в размере 2 501 250 руб.

Платежными поручениями от 13.02.2019 N 508, от 14.02.2019 N 512 и от 14.02.2019 N 518 сумма утилизационного сбора в размере 2 501 250 руб. уплачена обществом на счет таможенного органа.

Факт оплаты утилизационного сбора также подтверждается таможенным приходным ордером N 10009193/160219/ТС-6292327, а также отметкой об уплате сбора в паспорте самоходной машины N RU ТК 185428.

Соглашаясь с мнением таможенного органа о правильности классификационного кода самоходных машин 8427 20 190 9 ТН ВЭД ЕАЭС, судом первой инстанции не учтено следующее.

Задекларированные обществом самоходные машины классифицированы по коду ТН ВЭД ЕАЭС 8429 52 900 0, которому соответствуют товары "Бульдозеры с неповоротным и поворотным отвалом, грейдеры и планировщики, скреперы, механические лопаты, экскаваторы, одноковшовые погрузчики, трамбовочные машины и дорожные катки, самоходные: - лопаты механические, экскаваторы и одноковшовые погрузчики: - прочие:".

В соответствии с пояснением к товарной позиции ТН ВЭД 8429 в данную позицию включаются землеройные машины и машины для уплотнения грунта, которые подробно перечислены в названии и которые имеют один общий признак - все они являются самоходными.

В соответствии с пояснениями к товарной позиции 8429 в нее в том числе включаются:

(Е) Механические лопаты (со стрелой или канатные), которые роют грунт выше или ниже уровня стояния машины с помощью экскаваторного ковша, грейферного захвата и т.д. либо установленного прямо на конце стрелы (одноковшовые экскаваторы, обратные лопаты и т.п.), либо подвешенного к концу стрелы на канате (драглайны) или посредством гидроцилиндра с целью увеличения рабочей зоны. В экскаваторах с большим радиусом действия (канатных драглайнах) ковш подвешен к тросу, проходящему между двумя передвижными опорными конструкциями, расположенными на некотором расстоянии одна от другой.

Положения пояснений к товарной позиции 8430, относящиеся к самоходным и многофункциональным машинам, применимы, mutatis mutandis, к самоходным машинам товарной позиции 8429.

Согласно пояснениям к товарной позиции 8430, многие машины в дополнение к функциям, описанным в товарной позиции 8429 или 8430 (землеройные, выравнивание, бурение и т.д.), могут также выполнять функции, описанные в товарной позиции 8425, 8426, 8427 или 8428 (подъем, погрузка и т.д.). Эти машины классифицируются в соответствии с примечанием 3 к разделу XVI или Правилом 3 (в) Основных правил интерпретации Номенклатуры.

Таким образом, как следует из приведенных выше пояснений к рассматриваемым товарным позициям - примечаний или уточнений относительно возможности осуществления экскавации грунта исключительно ковшовым оборудованием, приводимым в действие гидроцилиндром, установленным на рукояти, ТН ВЭД ЕАЭС не содержит.

Апелляционным судом принимается во внимание, что общество представило доказательства, что спорные машины могут комплектоваться рукоятью с предустановленным на стреле гидроцилиндром, способным приводить в действие различные экскаваторные ковши.

Апелляционным судом принимается во внимание, что обществом представлен подробный фотоотчет специалиста, отражающий процесс копания спорными машинами грунта как экскаваторным ковшом, установленным на стрелу машины с гидроцилиндром, так и грейфером для земляных работ, установленным на ту же стрелу.

Апелляционный также принимает во внимание, что сложившейся в округе судебной практикой по делам связанным с оспариванием решений о классификации по ТН ВЭД погрузчиков-экскаваторов, идентичных рассматриваемым машинам, сформулированы выводы о следующих классифицирующих признаках машин, товарной позиции 8429 ТН ВЭД ЕАЭС: возможность машины поворачиваться на 360 градусов вокруг своей оси; возможность машиной осуществления рытья грунта выше или ниже уровня ее стояния; возможность машиной осуществления рытья грунта с помощью экскаваторного ковша, грейферного захвата и т.д. либо установленного прямо на конце стрелы (одноковшовые экскаваторы, обратные лопаты и т.п.) дела N N А40-222050/2018, А40-170471/2018, А40-222070/2018, А40-211636/2018, А40-34732/2018, А40-44016/2018, А40-173755/2018, А40-173771/2018, А40-42969/2018, А40-211636/2018, А40-211608/2018).

Такие выводы сформулированы на основании анализа текста пояснений п. (Е) к товарной позиции 8429 ТН ВЭД ЕАЭС.

Иных классифицирующих признаков для машин, товарной позиции 8429 в ТН ВЭД ЕАЭС не содержится.

Обществом в материалы дела представлены доказательства (техническое описание, письма завода-производителя, заключения специалиста, фотографии процесса копания грунта, заявления производителя о безопасности машины, экспортная декларация и т.д.), из которых следует, что спорные машины полностью соответствуют указанным классифицирующим признакам.

В соответствии с заключением специалиста от 24.07.2018 N 173 (объект исследования - самоходная машина TEREX-FUCHS MHL 340sm, полностью идентичная спорной машине) основной функцией самоходной машины TEREX-FUCHS MHL 340 является экскавация грунта. Дополнительными функциями машины являются: перегрузка различного вида материалов (лома, леса, сыпучих грузов, металлических изделий), использование в городском хозяйстве и строительстве для демонтажа металлоконструкции, корпусных строений, баз, ферм, металлических мостов. Указанная машина в соответствии с ГОСТ Р ИСО 6165-2010 "Машины землеройные. Кжюстафш&ция. Термины и определения" идентифицируется как экскаваторы. По ГОСТ 30067-93 "Экскаваторы одноковшовые универсальные полноповоротные" данные машина идентифицируется как экскаваторы колесные четвертой размерной группы с жесткой подвеской рабочего оборудования.

Так как отличительной особенностью самоходных машин типа экскаватор является наличие полноповоротной платформы, а также рабочий цикл, исключающий перемещение ходовой части машины относительно разрабатываемой поверхности земной коры экспертом проанализирован процесс копания, осуществляемого машиной TEREX-FUCHS MHL 340.

В результате экспертом установлено, что рабочий цикл машины соответствует циклу работы экскаватора, указанного в примечании 1 п.п. 4.4 ГОСТ 6165-2010 Машины землеройные. Классификация. Термины и определения". Кроме того по техническому назначению машиной TEREX-FUCHS MHL 340 возможно производить экскавацию грунта копающим 2-х челюстным грейфером. Данная операция будет являться экскавацией - т.е. разрывом пласта грунта с последующей выемкой и перегрузкой. При указанной операции загрузка ковша происходит не за счет перемещения ковша относительно разрабатываемого грунта, а за счет смыкания челюстей ковша-грейфера. Корпус экскаватора при этом не перемещается относительно грунта.

На вопрос о перечне навесного оборудования, используемого на машине, специалистом указано, что данная машина может оснащаться следующим сменным оборудованием: грейферный ковш, экскаваторные ковши различных типов, грейферный захват, грейферные челюсти, магнитная шайба, грузовой крюк, гидравлические ножницы, отвал.

Из указанного оборудования экскаваторный ковш грейферного типа (основное штатное оборудование) и экскаваторные ковши различных типов используются для разработки и выемки грунта (экскавация). Грейферные захваты, грейферные челюсти, магнитная шайба, грузовой крюк (дополнительное оборудование) - используются для перегрузки различного вида материалов. Гидравлические ножницы (дополнительное оборудование) используются в строительстве и городском хозяйстве для демонтажа. Отвал (дополнительное оборудование) -предназначен для разработки (профилирования) грунта.

Также экспертом установлено, что при выполнении рабочего цикла (рытье котлованов, траншей, колодцев, погрузо-разгрузочных работ) перемещение разработанного грунта происходит только на расстояние ограниченное длиной рабочего оборудования. Т.е. перемещение машины с грузом на большее расстояние технически не предусмотрено.

Обществом представлено мнение специалистов ФГБОУ ВО Санкт-Петербургский горный университет относительно идентификации машины TEREX-FUCHS MHL 340 по ГОСТ.

В соответствии с выпиской из протокола рабочего совещания N 1 от 26.02.2018 специалистами указанного научно-исследовательского учреждения спорная машина идентифицирована как "экскаватор одноковшовый универсальный полноповоротный". Цикл работы машины полностью соответствует циклу работы гидравлического одноковшового экскаватора.

Специалистом Центра оценки и консалтинга Санкт-Петербурга в заключении от 24.07.2018 N 173 проведено товароведческое исследование машины TEREX-FUCHS MHL 340 с целью ее идентификации по ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с выводами специалиста спорная самоходная машина подлежит классификации по коду 8429 52 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС. Самоходная машина TEREX-FUCHS MHL 340 способна выполнять две основанные функции в зависимости от типа навесного оборудования: функцию погрузчика и функцию экскаватора. При этом, несколько типов стандартного оборудования (двух челюстной грейфер, экскаваторные ковши) позволяют в равной степени выполнять обе указанные функции. Поскольку машина TEREX-FUCHS MHL 340 способна в равной степени осуществлять как погрузку, так и экскавацию (т.е. основанные функции машины соответствуют функциям товаров, описанных в товарной позиции 8427 и 8429 ТН ВЭД ЕАЭС) и данные функции обеспечиваются одним и тем же навесным оборудованием, являющимся стандартным для данных машин, выделить из двух функций одну, являющуюся основной - не представляется возможным. По этой причине для целей классификации по ТН ВЭД ЕАЭС машина марки TEREX-FUCHS MHL 340 является машиной обладающими землеройной и функцией перегружателя, то есть является многофункциональной. Такие машины классифицируются в соответствии с примечанием 3 к разделу XVI или Правилом 3 (в) Основных правил интерпретации.

Согласно Правилу 3 (В) ОПИ ТН ВЭД товары, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а) или 3 (б), должны классифицироваться в товарной позиции, последней в порядке возрастания кодов среди товарных позиций, в равной степени приемлемых для рассмотрения при классификации данных товаров.

Из сравнения товарных позиций, заявленных обществом и указанных таможенным органом, следует, что последней в порядке возрастания кодов является товарная позиция первоначального указанная в ДТ декларантом - 8429.

Таким образом, товар экскаватор-перегружатель, подлежит классификации в товарной подсубпозиции 8429 52 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Также апелляционный суд принимает во внимание, что в соответствии с пояснениями к товарной позиции 8427 в нее включаются автопогрузчики с вилочным захватом: прочие тележки, оснащенные подъемным или погрузочно-разгрузочным оборудованием. За исключением портальных погрузчиков и тележек, оснащенных подъемным краном товарной позиции 8426. В данную товарную позицию включаются погрузчики и тележки, оснащенные подъемным или погрузочно-разщузочньш оборудованием.

В товарной позиции 8427 классифицируются погрузчики, у которых, согласно пояснениям к ТН ВЭД подъемный механизм расположен впереди водителя, и предназначен для поддержания груза во время движения и подъема груза с целью его укладки или погрузки на транспортное средство. Подъемное устройство погрузчиков приводится в действие силовым блоком транспортного средства, и предусматривает оснащение различным специальным

Следовательно, в товарной позиции 8427 классифицируются погрузчики, оснащенные подъемным или погрузочно-разгрузочным оборудованием и предназначенные исключительно для подъема, погрузки и разгрузки груза.

Из пояснений к товарной позиции 8427 следует, что для погрузчиков, включаемых в позицию М27, характерно моделирование перемещения -груза "о разным направлениям и на неопределенное расстояние в связи с возникающими условиями их эксплуатации.

При этом, спорный товар с учетом своих технических характеристик предназначен для проведения землеройных работ и для погрузки и разгрузки грузов в статичном положении, о чем свидетельствует наличие 4-х точечных опор, обязательных для установки до начала выполнения работ самоходной машины.

Аналогичная правовая позиция содержится в Определении Верховного Суда Российской Федерации N 303-КГ17-14505 от 15.12.2017, согласно которому для товаров товарной позиции 8427 ТН ВЭД ЕАЭС характерно выполнение основной функции (перемещение груза) в движении.

Согласно ГОСТ 16215-80 "Автопогрузчики вилочные общего назначения. Общие технические условия", ГОСТ Р ИСО 6165-2010 "Машины землеройные. Классификация. Термины и определения", автопогрузчики (погрузчики) выполняют функцию по перемещению груза исключительно в движении.

Такие же выводы отражены в Письме ФТС Росши от 24.11.2417 N 06-82/66631 "О направлении обзора судебной практики по классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС" и их предложено учитывать при классификации машин 84 группы.

Следовательно, для машины TEREX-FUCHS MHL 340 функции перемещения груза на неограниченное в пространстве расстояние не характерны, по причине того, что машина способна выполнять рабочий цикл только в статичном положении при выдвинутых четырехточечных опорах (аутригерах), предотвращающих опрокидывание.

Следовательно, машина не может быть классифицирована в товарной позиции 8427 ТН ВЭД ЕАЭС.

Вышеизложенные обстоятельства не были учтены судом первой инстанции, что в силу ч.1 ст.268 АПК РФ позволяет апелляционному суду переоценить выводы суда.

При рассмотрении настоящего дела апелляционным судом также принимается во внимание вступившее в законную силу решение Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-112704/2019 по спору между теми же лицами.

На основании изложенного, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, решение суда подлежит отмене, как принятое при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 21.06.2019 по делу N А40-61246/19 отменить.

Признать недействительными решения Центральной акцизной таможни по классификации товаров от 24.01.2019 N РКТ-10009193-19/000002 и от 13.02.2019 N РКТ-10009193-19/000006.

Обязать Центральную акцизную таможню устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО "ДМИ СЕРВИС" путем возврата на расчетный счет ООО "ДМИ СЕРВИС" суммы, излишне уплаченного ООО "ДМИ СЕРВИС" в связи с принятием решений о классификации товаров от 24.01.2019 N РКТ-10009193-19/000002 и от 13.02.2019 г. N РКТ-10009193-19/000006 утилизационного сбора в размере 2 932 500 (два миллиона девятьсот тридцать две тысячи пятьсот) рублей.

Взыскать с Центральной акцизной таможни в пользу ООО "ДМИ СЕРВИС" расходы по уплате государственной пошлины по заявлению в размере 6 000 (шесть тысяч) рублей, по апелляционной жалобе 1 500 (одна тысяча пятьсот) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Е. Лепихин

Судьи

М.В. Кочешкова О.С. Сумина