Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2019 г. N 09АП-48946/19

г. Москва

23 сентября 2019 г.

Дело N А40-272423/18

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 сентября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

Судей: Титовой И.А., Гончарова В.Я.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЭВК-СЕРВИС" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 04.07.2019 по делу N А40-272423/18, принятое судьей Мищенко А.В. (110-2122), по иску ООО "ЭВК-СЕРВИС" (ОГРН 1047796536490, 107140, город Москва, улица Красносельская Верхн., 3, стр.2) к ООО "ИНВЕСТИЦИОННО-ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС" (ОГРН 1027714003503, 123007, город Москва, улица Магистральная 4-я, дом 7, строение 1, эт/пом 2/68), о взыскании 6 835 989,95 рублей, а так же по встречному иску о взыскании 1 306 424 руб. 77 коп.

При участии в судебном заседании:

от истца: Шабанова О.Ю. по доверенности от 11.03.2019.

от ответчика: Степанов О.С. генеральный директор, Шевченко Н.А. по доверенности от 04.02.2019,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЭВК-СЕРВИС" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к ООО "ИНВЕСТИЦИОННО -ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС" (далее - ответчик) с исковым заявлением о взыскании задолженности, пени в размере 6 835 989,95 рублей.

Ответчик предъявил встречный иск о взыскании 1 306 424 руб. 77 коп. задолженности за поставленный товар.

Решением от 04.07.2019 Арбитражный суд города Москвы по настоящему делу отказал в удовлетворении исковых требований, встречные исковые требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшийся по делу судебный акт отменить и принять новый судебный акт.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав возражения представителей истца и ответчиков, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 04.07.2019 и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, 03 июля 2017 г между Обществом с ограниченной ответственностью "ЭВК-сервис" (далее - Субподрядчик, ООО "ЭВК-Сервис") и Обществом с ограниченной ответственностью "Инвестиционно-финансовая строительная компания "АРКС" (далее - Генподрядчик, ООО "ИФСК "АРКС") был заключен Договор строительного подряда N 7/78 (далее - Договор подряда), согласно которому Генподрядчик поручил, а Субподрядчик принял на себя обязательства выполнить собственными силами и/или силами привлеченных им организаций работы по внутренним инженерным системам корпуса N 6 Многофункционального жилого комплекса с реконструкцией стадиона "Труд", расположенного по адресу: Мытная ул., вл.40-44, район Якиманка, ЦАО г. Москвы (далее - Объект строительства) в соответствии с утвержденной проектной документацией.

Конкретный перечень работ, подлежащих выполнению по Договору, определялся Протоколом согласования договорной цены (Приложение N 1 к Договору).

Все работы выполнялись ООО "ЭВК-Сервис" с использованием материала ООО "ИФСК "АРКС", который поставлялся ООО "ИФСК "АРКС" для ООО "ЭВК -Сервис" по Договору поставки N 01-08/17 от 01.08.2017 г. непосредственно на Объект строительства. Расчет по поставляемому материалу осуществлялся путем зачета встречных требований ООО "ЭВК-Сервис" к ответчику, возникших в результате выполнения ООО "ЭВК-Сервис" обязательств по Договору строительного подряда N 7/78 от 03.07.2017 г. (п. 3.2. Договора поставки N 01-08/17).

Впоследствии, к Договору подряда истцом и ответчиком были заключены дополнительные соглашения: N 3 от 21.08.2017 г., N 5 от 01.09.2017 г., N 6 от 03.10.2017 г., N 7 от 10.10.2017 г., которыми увеличивалась как цена Договора, так и перечень работ, подлежащих выполнению по Договору.

Из пункта 10.1. Договора подряда следует, что оплата выполненных Субподрядчиком работ производится за фактически выполненные Субподрядчиком и принятые Генподрядчиком объемы работ (с учетом произведенных авансовых платежей) в течение 30 календарных дней с даты подписания Генподрядчиком документов, свидетельствующих о принятии работ.

09 января 2018 года между Субподрядчиком и Генподрядчиком было заключено Соглашение о проведении взаиморасчетов, согласно которому размер обязательств ООО "ИФСК "АРКС" перед ООО "ЭВК-Сервис" по Договору составляет 3 022 333 (Три миллиона двадцать две тысячи триста тридцать три) рубля 61 коп., в т.ч. НДС 18%, что составляет 461 033, 94 рубля; размер обязательств ООО "ЭВК - Сервис" перед ООО "ИФСК "АРКС" составляет 1 639 835 (Один миллион шестьсот тридцать девять тысяч восемьсот тридцать пять) рублей 10 коп., в т.ч. НДС 18%, что составляет 250 144, 34 рубля.

В обоснование своих требований подрядчик сослался на те обстоятельства, что по состоянию на 01.01.2018 года размер невыполненных, но признанных обязательств ООО "ИФСК "АРКС" перед ООО "ЭВК-сервис" по Соглашению о проведении взаиморасчетов от 09.01.2018 г. составляет: 1 382 498(Один миллион триста восемьдесят две тысячи четыреста девяносто восемь) рублей 51 коп.

Кроме того, сослался на то, что за период с 09.01.2018 г. по 31.03.2018 г. им были оказаны услуги ответчику, принятые и признанные ответчиком на общую стоимость 15 321 809 (Пятнадцать миллионов триста двадцать одна тысяча восемьсот девять) рублей 77 копеек; ответчиком был поставлен истцу товар, истцом была произведена оплата за товар ответчику на общую сумму 15 320 038 (Пятнадцать миллионов триста двадцать тысяч тридцать восемь) рублей 99 копеек (акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.03.2018 г.).

Т.е. общая сумма признанной ответчиком задолженности составляет 1 384 269 (Один миллион триста восемьдесят четыре тысячи двести шестьдесят девять) рублей 29 копеек.

В нарушение пп. 10.1 Договора подряда, ст.ст. 309, 310, 711 ГК РФ ответчик не произвел оплату задолженности перед ООО "ЭВК Сервис" в размере 1384269,29 руб. до настоящего времени.

Кроме того, подрядчик сослался на то, что в период с 01.03.2018 г. по 30.03.2018 г. ООО "ЭВК-сервис" по заявкам ответчика выполнило дополнительно работы на общую сумму 5 192 795 (Пять миллионов сто девяносто две тысячи семьсот девяносто пять) рублей 81 копейка, в том числе:

по КС-2 N 2 от 31.03.2018 г. к Д.С. N8: 1 636 154 (Один миллион шестьсот тридцать шесть тысяч сто пятьдесят четыре) рубля 55 коп. В т.ч. НДС 18% 294 507,72 руб.

по КС-2 N 1 от 31.03.2018 г. к Д.С. N 9: 3 556 641 (Три миллиона пятьсот пятьдесят шесть тысяч шестьсот сорок один) рубль 26 коп. В т.ч. НДС 18% 640195,42 руб.

Как пояснил подрядчик, при даче указаний на выполнение дополнительных работ заказчик ссылался на п. 6.23 Договора подряда, согласно которому Субподрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания Генподрядчика или его Уполномоченного представителя, если такие указания не противоречат условиям Договора.

Перечень и стоимость работ были определены ООО "ИФСК "АРКС", которое приняло на себя обязательство подготовить дополнительные соглашения N 8 от 07.02.2018 г. и N 9 от 07.02.2018 г. и, впоследствии, передать данные дополнительные соглашения на подписание ООО "ЭВК-Сервис".

Обещания подписать в течение недели дополнительные соглашения, увеличивающие объем работы и стоимость работ, отдавались Директором по строительству ИФСК "АРКС" Блеяном ЮГ. и Директором департамента ПГС Орисенко Д.В. - уполномоченными представителями ответчика (письмо ООО "ИФСК "АРКС" N 2868 от 16.05.16 г.).

Данные работы, по утверждению подрядчика также выполнялись из материала ООО "ИФСК "АРКС", поступившего по адресу строительного объекта: г. Москва, ул. Мытная, вл. 40-44, район Якиманка, ЦАО г. Москвы; были приняты со стороны ИФСК "АРКС" Директором по строительству Блеяном ЮГ. и инженером технического надзора Кремзером А.В. о чем свидетельствуют Акты КС 2, подписанные вышеуказанными сотрудниками 30 марта 2018 года.

Вместе с тем, как пояснил заказчик, все оставшиеся обязательства ООО "ИФСК "АРСК" по оплате выполненных после заключения Соглашения о проведении взаиморасчетов от 09.01.2018 были прекращены путем зачета встречных однородных требований в порядке ст. 410 ГК РФ, что подтверждается Заявлением озачете встречных однородных требований (Исх. N 2546 от 24.10.2018 года).

Так, ООО "ИФСК "АРКС" было направлено в адрес подрядчика Заявление о зачете встречных однородных требований (Исх. N 2546 от 24.10.18), полученного Истцом лично 25.10.2018 года, что подтверждается соответствующим штампом на Заявлении. (Приложение N 2 к Отзыву).

Согласно указанному Заявлению о зачете (N 2546 от 24.10.18), были прекращены обязательства ООО "ИФСК "АРКС" по компенсации за понесенные расходы по вывозу ТБО по Договору N 7/78 от 03.07.2017 г. в размере 5 000,00 (Пять тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС) и стоимости поставленных по договору N 01-08/17 от 01.08.2017 г. материалов в размере 11 317 828,96 рублей (в том числе НДС 18%) в счет погашения задолженности Ответчика перед Истцом в размере 11 322 828, 96 рублей.

Возникшие обязательства являлись бесспорными, встречными, срок исполнения по ним наступил.

Кроме того, по результатам произведенного сторонами зачета взаимных требований согласно Заявлению ООО "ИФСК "АРКС" (N 2546 от 24.10.18), остаток задолженности Истца перед Ответчиком составил 1 306 424, 77 рублей.

Согласно положениям ГК РФ, зачет как односторонняя сделка, состоялась в день получения Заявления (N 2546 от 24.10.18) подрядчиком, т.е. 25.10.2018 года.

Данная сделка Истцом в судебном порядке не оспорена, считается совершенной и действительной.

Согласно произведенному и состоявшемуся зачету встречных однородных требований, были прекращены обязательства ООО "ИФСК "АРКС" по погашению задолженности Заявителя перед ООО "ЭВК-Сервис" в размере 11 322 828,96 рублей (в том числе НДС 18%) за выполненные по Договору подряда N 7/78 от 03.07.2017 г работы (текущая задолженность и гарантийные удержания), о чем Истцу повторно Письмом N 2713 от 13.11.2018 года было сообщено.

Сведения по основаниям возникновения обязательств также были указаны в приложениях к заявлению о зачете и Письму N 2713 от 13.11.2018 (приложения к настоящему отзыву).

Условия прекращения обязательств зачетом и случаи его недопустимости определены в ст. 410 ГК РФ. Основанием для признания заявления о зачете как односторонней сделки недействительным может являться нарушение запретов, ограничивающих проведение зачета или несоблюдение условий, характеризующих зачитываемые требования (отсутствие встречности, однородности, не наступление срока исполнения).

При этом требование о взыскании за дополнительные работы в размере 5 192 795, 81 рублей не обоснованно, работы заказчиком не принимались, дополнительными соглашениями выполнение таких работ не предусмотрено, сообщений в адрес ООО "ИФСК "АРКС" о необходимости проведения дополнительных работ в порядке ст. 743 ГК РФ не направлялось.

Данные работы включены в цену Договора и являются затратами Субподрядчика, необходимыми для исполнения Договора, согласно п. 3.2, 3.5, 8.4 Договора.

Согласно разделу Договора строительного подряда N 7/78 от 03.07.2017 г (далее -Договор подряда) "термины и определения", "Работы - все работы, подлежащие выполнению Субподрядчиком в соответствии со сроками и условиями настоящего договора, в том числе: строительные, монтажные и прочие работы, а также поставки, производимые Субподрядчиком; окончательная сдача результата выполненных по настоящему договору работ Генподрядчику и Заказчику; возможные затраты Субподрядчика, связанные с выполнением работ по настоящему Договору".

Пунктом 32 Договора подряда определено, что "Цена Договора включает все затраты Субподрядчика, необходимые для исполнения настоящего Договора".

Пунктом 35 Договора подряда определено, что превышения Субподрядчиком проектных объемов и стоимости Работ, не подтвержденные соответствующим дополнительным соглашением Сторон, оплачиваются Субподрядчиком за свой счет".

Пунктом 8^4 Договора подряда Генподрядчику предоставлено право внесения изменений в объем работ, которые необходимы.

В этом случае он дает письменное распоряжение, обязательное для Субподрядчика, с указанием:

а) увеличить или сократить объем любой работы, включенной в Договор;

б) изменить характер, качество или вид любой работы;

в) заменить материалы, не соответствующие стандартам качества, которые были обнаружены в период строительства или испытаний;

г) выполнить дополнительную работу, необходимую для завершения строительства.

В случае внесения указанных изменений Стороны подписывают соответствующее дополнительное соглашение к настоящему Договору, после чего Субподрядчик приступает к выполнению дополнительных работ.

Любое изменение в части подлежащих выполнению работ должно предварительно быть согласовано сторонами путем подписания Дополнительного соглашения. Такие дополнительные соглашения Истцом не представлены.

Сообщений в адрес Ответчика в порядке ст. 743 ГК РФ о необходимости выполнения дополнительных работ Истцом не направлялось, что свидетельствует об отсутствии оснований у Истца требовать выплаты 5 192 795, 81 рублей.

Превышение Субподрядчиком проектных объемов и стоимости Работ, не подтвержденных соответствующим дополнительным соглашением Сторон, оплачивается Субподрядчиком за свой счет (п.3.5. Договора);

Заказчик полномочия принимать работы по договорам Блеяна ЮГ. Кремзера А.В. не предоставлял.

При указанных обстоятельствах встречный иск удовлетворению не подлежит.

При этом Между ООО ИФСК "АРКС" (Поставщик) и ООО "ЭВК-Сервис" (Покупатель) заключен Договор поставки N 01-08/17 от 01.08.2017 года (далее-Договор поставки), по условиям которого ООО "ИФСК "АРКС" приняло на себя обязательство в обусловленные Договором сроки поставить (передать в собственность) ООО "ЭВК - Сервис" товар.

В адрес ООО "ЭВК- Сервис" товар был поставлен на условиях заключённого Договора поставки, принят без замечаний по качеству и количеству, что подтверждается подписанными товаросопроводительными документами, оплачен не был.

ООО "ИФСК "АРКС" направлено в адрес Ответчика Заявление о зачете встречных однородных требований (Исх. N 2546 от 24.10.18), согласно которому прекращены обязательства ООО "ЭВК-Сервис" по оплате:

1) компенсации за понесенные расходы по вывозу ТБО (Акт N 51 от 31.01.2018 г.) по Договору N 7/78 от 03.07.2017 г. в размере 5 000,00 (Пять тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18% - 762,71 руб. 2)

2) стоимости поставленных по договору N 01-08/17 от 01.08.2017 г. материалов в размере 11 317 828,96 рублей (в том числе НДС 18%), поставка которых подтверждается ТОРГ-12 N 760 от 28.11.2017 г., NN 761, 764 от 29.12.2017 г., N 49 от 09.01.2018 г., N 50 от 18.01.2018 г., N 51 от 19.01.2018 г., NN 4,5,6 от 22.01.2018п, N 52 от 31.01.2018 г., N 158 от 09.02.2018 г., N 159 от 15.02.2018 г., N 160 от 19.02.2018 г., N 161 от 22.02.2018 г., N 162 от 27.02.2018п, N 202 от 04.04.2018 г.)

По результатам произведенного сторонами зачета взаимных требований согласно Заявлению ООО "ИФСК "АРКС" (N 2546 от 24.10.18), остаток задолженности ООО "ЭВК-Сервис" по оплате товара по Договору поставки составил 1 306 424, 77 рублей.

Оплата задолженности ООО "ЭВК-Сервис" перед ООО "ИФСК "АРКС" в размере 1 306 424, 77 рублей не произведена.

В адрес ООО "ЭВК- сервис" была направлена досудебная претензия (исх. N 0389 от 28.02.2019 года, которая была получена Ответчиком. На претензию Ответчик направил в адрес ООО "ИФСК "АРКС" ответ (исх. N 1903/2019 от 19.03.2019).Требование об оплате поставленного Истом и принятого ответчиком по встречному иску товара не исполнено.

При указанных обстоятельствах встречный иск подлежит удовлетворению.

При этом суд считает доводы подрядчика несостоятельными, поскольку поставка оборудования также производилась после Соглашения о проведении взаиморасчетов от 09.01.2018.

Согласно п. 6 соглашения от 09.01.2018 года о зачете, по результатам проведения взаиморасчетов обязательство 000 "ИФСК "АРКС" перед 000 "ЭВК Сервис" по Договору подряда N 7/78 от 03.07.2017 составило 3 022 333, 61 рублей, и включает в себя:

- задолженность по оплате за выполненные работы в размере 2 500 000 рублей;

- гарантийное удержание в размере 522 333, 61 рублей, срок выполнения обязанности по выплате которого согласно условиям договора подряда не наступил.

Так, задолженность ООО "ИФСК "АРКС" по оплате 2 500 000 рублей была погашена последним в полном объеме, что подтверждается Платежным поручением N 147 от 22.01.2018 года.

Как верно установлено судом, ООО "ИФСК "АРКС" было направлено в адрес Истца Заявление о зачете встречных однородных требований (Исх. N 2546 от 24.10.18), полученного Истцом лично 25.10.2018 года, что подтверждается соответствующим штампом на Заявлении. (Приложение N 2 к Отзыву).

Согласно указанному Заявлению о зачете (N 2546 от 24.10.18), были прекращены обязательства ООО "ИФСК "АРКС" по компенсации за понесенные расходы по вывозу ТБО по Договору N 7/78 от 03.07.2017 г. в размере 5 000,00 (Пять тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС) и стоимости поставленных по договору N 01-08/17 от 01.08.2017 г. материалов в размере 11 317 828,96 рублей (в том числе НДС 18%) в счет погашения задолженности Ответчика перед Истцом в размере 11 322 828,96 рублей.

Возникшие обязательства являлись бесспорными, встречными, срок исполнения по ним наступил,

Кроме того, по результатам произведенного сторонами зачета взаимных требований согласно Заявлению ООО "ИФСК "АРКС" (N 2546 от 24.10.18), остаток задолженности Истца перед Ответчиком составил 1 306 424, 77 рублей.

Согласно положениям ГК РФ, зачет как односторонняя сделка, состоялась в день получения Заявления (N 2546 от 24.10.18) Истцом, т.е. 25.10.2018 года.

Данная сделка Истцом в судебном порядке не оспорена, считается совершенной и действительной.

Поскольку истец не оспаривал факт получения уведомления о зачете, обязательства ответчика по оплате суммы долга в размере 11 322 828, 96 рублей прекращены путем зачета.

Как верно установлено судом, заявленное Истцом требование об оплате задолженности в размере 5 192 795, 81 рублей не обоснованно, работы Ответчиком не принимались, дополнительными соглашениями выполнение таких работ не предусмотрено, сообщений в адрес ООО "ИФСК "АРКС" о необходимости проведения дополнительных работ в порядке ст. 743 ГК РФ не направлялось.

Данные работы включены в цену Договора и являются затратами Субподрядчика, необходимыми для исполнения Договора, согласно п. 3.2, 3.5, 8.4 Договора.

Согласно разделу Договора строительного подряда N 7/78 от 03.07.2017 г (далее -Договор подряда) "термины и определения", "Работы - все работы, подлежащие выполнению Субподрядчиком в соответствии со сроками и условиями настоящего договора, в том числе: строительные, монтажные и прочие работы, а также поставки, производимые Субподрядчиком; окончательная сдача результата выполненных по настоящему договору работ Генподрядчику и Заказчику; возможные затраты Субподрядчика, связанные с выполнением работ по настоящему Договору".

Пунктом 32 Договора подряда определено, что "Цена Договора включает все затраты Субподрядчика, необходимые для исполнения настоящего Договора".

Пунктом 3.5 Договора подряда определено, что превышения Субподрядчиком проектных объемов и стоимости Работ, не подтвержденные соответствующим дополнительным соглашением Сторон, оплачиваются Субподрядчиком за свой счет".

Любое изменение в части подлежащих выполнению работ должно предварительно быть согласовано сторонами путем подписания Дополнительного соглашения. Такие дополнительные соглашения Истцом не представлены.

Сообщений в адрес Ответчика в порядке ст. 743 ГК РФ о необходимости выполнения дополнительных работ Истцом не направлялось, что свидетельствует об отсутствии оснований у Истца требовать выплаты 5 192 795. 81 рублей.

Согласно ст. 743 ПС РФ, Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 04.07.2019 по делу N А40-272423/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

В.Я. Гончаров И.А. Титова