Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2019 г. N 18АП-12726/19

г. Челябинск

30 сентября 2019 г.

Дело N А76-18156/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 сентября 2019 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бабиной О.Е.,

судей Баканова В.В., Махровой Н.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ушаковой О.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" на решение Арбитражного суда Челябинской области от 18.07.2019 по делу N А76-18156/2018 (судья Гордеева Н.В.).

В судебном заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" - Шестакова Е.Б. (доверенность N ЧЭ-38 от 24.12.2018),

Жилякова Сергея Николаевича - Виноградова Н.И. (доверенность от 12.11.2018).

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" (далее - истец, ОАО "МРСК Урала", податель апелляционной жалобы) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к публичному акционерному обществу "Челябэнергосбыт" (далее - ответчик, ПАО "Челябэнергосбыт") о взыскании задолженности в размере 438 752 руб. 76 коп., в том числе суммы основного долга 429 647 руб. 54 коп., неустойки в размере 9 105 руб. 22 коп. за период с 21.04.2018 по 28.05.2018 с продолжением ее начисления по день фактической оплаты (л.д. 4-5).

Определениями суда от 17.09.2018, от 04.03.2019,02.04.2019, 23.05.2019 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, относительно предмета спора, привлечены Жиляков Сергей Николаевич, общество с ограниченной ответственностью "Тайпит-измерительные приборы", временный управляющий Елистратов Данила Сергеевич, общество с ограниченной ответственностью "Перспектива" (далее - третьи лица, Жиляков С.Н., ООО "Тайпит-измерительные приборы", временный управляющий Елистратов Д.С., ООО "Перспектива").

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 18.07.2019 по делу N А76-18156/2018 в удовлетворении исковых требований ОАО "МРСК Урала" отказано.

Истец с вынесенным судебным актом не согласился, обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование доводов апелляционной жалобы истец ссылается на акт БУ61/1/52/1427 от 28.03.2018, которым выявлено нарушение в виде не соответствия оттиска заводских гос. поверочных пломб эталонному образцу на расчетном приборе учета электроэнергии.

Податель апелляционной жалобы указал, что в соответствии с действующим законодательством ответственность потребителя за вмешательство в работу прибора учета наступает вне зависимости в результате чьих действий (бездействий) произошло данное вмешательство. Учитывая, что факт безучетного потребления подтверждается актом от 28.03.2018, проведенной экспертизой и ответом завода-изготовителя, в отсутствии заявления о фальсификации доказательств, податель апелляционной жалобы полагает исковые требования подлежащими удовлетворению.

Лица, участвующие в деле, уведомлены о дате, времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", ответчик и третьи лица: ООО "Тайпит-измерительные приборы", временный управляющий Елистратов Д.С., ООО "Перспектива" в судебное заседание представителей не направили.

Суд апелляционной инстанции, проверив уведомление указанных лиц о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, с учетом положений части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

В соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца заявила ходатайство об оставлении заявления без рассмотрения.

Представитель третьего лица Жилякова С.Н. по доводам апелляционной жалобы и в отношении ходатайства истца об оставлении заявления без рассмотрения возражала, заявила ходатайство о приобщении к материалам дела отзыв на апелляционную жалобу от 19.09.2019 (вход. N 45371).

От ООО "Тайпит-измерительные приборы" поступила правовая позиция по делу от 24.09.2019 (вход. N 46061).

Судебная коллегия, руководствуясь положениями статей 81, 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приобщила отзыв на апелляционную жалобу от 19.09.2019 (вход. N 45371) и правовую позицию по делу от 24.09.2019 (вход. N 46061) к материалам дела.

Рассмотрев ходатайство истца об оставлении настоящего искового заявления рассмотрения, приведенные доводы в обоснование заявленных ходатайств, судебная коллегия не установила основания для его удовлетворения в связи со следующим.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", решением Арбитражного суда Челябинской области от 22.07.2019 (резолютивная часть объявлена 15.07.2019) по делу N А76-32823/2018 ПАО "Челябэнергосбыт" признано несостоятельным (банкротом), с открытием в отношении него конкурсного производства сроком до 15.01.2020. Конкурсным управляющим утвержден Елистратов Данил Сергеевич.

Согласно абзацу 3 пункта 1 статьи 63 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств, и кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном названным Законом.

Если исковое заявление о взыскании с должника долга по денежным обязательствам или обязательным платежам, за исключением текущих платежей, было подано до даты введения наблюдения, то в ходе процедур наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления право выбора принадлежит истцу: либо по его ходатайству суд, рассматривающий иск, приостанавливает производство по делу на основании части 2 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, либо в отсутствие такого ходатайства этот суд продолжает рассмотрение дела в общем порядке; при этом в силу запрета на осуществление по подобным требованиям исполнительного производства в процедурах наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления исполнительный лист в ходе упомянутых процедур не выдается. Суд не вправе приостановить по названному основанию производство по делу по своей инициативе или по ходатайству ответчика.

При наличии соответствующего ходатайства истца суд приостанавливает производство по делу до даты признания должника банкротом (абзац седьмой пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве) или прекращения производства по делу о банкротстве, на что указывается в определении о приостановлении производства по делу. Впоследствии, если должник будет признан банкротом, суд по своей инициативе или по ходатайству любого участвующего в деле лица возобновляет производство по делу и оставляет исковое заявление без рассмотрения на основании пункта 4 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Указанные разъяснения приведены в пункте 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

Также, в пункте 34 указанного постановления разъяснено, что согласно абзацу седьмому пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия судом решения о признании должника банкротом все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, перечисленных в пункте 1 статьи 134 данного Закона, и требований о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

В связи с этим в ходе конкурсного производства подлежат предъявлению только в деле о банкротстве также требования кредиторов по неденежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, выполнении работ и оказании услуг), возникшие до возбуждения этого дела и которые рассматриваются по правилам статьи 100 Закона о банкротстве.

Из приведенных разъяснений следует, что право выбора порядка рассмотрения требований к должнику (в деле о банкротстве или в порядке искового судопроизводства) принадлежит кредитору только в процедурах наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления; с момента открытия в отношении имущества должника конкурсного производства рассмотрение денежных требований кредитора, возникших до принятия судом заявления о признании должника банкротом, возможно только в рамках дела о банкротстве в порядке, установленном статьей 142 Закона о банкротстве.

Как следует из информации, размещенной на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в отношении ПАО "Челябэнергосбыт" определением от 22.11.2018 возбуждено производство по делу о признании его несостоятельным (банкротом) (дело N А76-32823/2018).

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 22.07.2019 (резолютивная часть объявлена 15.07.2019) по делу N А76-32823/2018 ПАО "Челябэнергосбыт" признано несостоятельным (банкротом), с открытием в отношении него конкурсного производства сроком до 15.01.2020. Конкурсным управляющим утвержден Елистратов Данил Сергеевич.

Вместе с тем, резолютивная часть обжалуемого судебного акта объявлена 15.07.2019, то есть исковые требования рассмотрены, и после введения конкурсного производства рассмотрение спора по настоящему делу в суде первой инстанции не продолжалось в связи с его завершением.

Таким образом, оснований для оставления без рассмотрения искового заявления ОАО "МРСК Урала" на основании пункта 4 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции не усматривает.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 01.01.2009 года между ПАО "Челябэнергосбыт" (заказчик) и ОАО "МРСК - УРАЛА" (исполнитель) заключен договор N 0083/2385 об оказании услуг по передаче электрической энергии (л.д. 7-9).

Из п. 1.1 договора следует, что стороны договорились понимать используемые в настоящем договоре термины в следующем значении:

Точка поставки - место в электрической сети, являющееся местом исполнения обязательств по поставке электрической энергии и оказанию услуг по передаче электроэнергии, определения объема взаимных обязательств участников розничного рынка по договорам купли-продажи электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и инфраструктурных услуг и находящееся на границе балансовой принадлежности электросетевого оборудования исполнителя и потребителей заказчика, в том числе опосредованно подключенных потребителей заказчика;

Потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям.

Потери электроэнергии по участку сети - разница между объемом электрической энергии, поставленной в участок сети из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами присоединенными к этому участку сети, а также переданной другими сетевыми организациями.

Согласно п. 1.2 настоящего договора заказчик заключает настоящий договор в интересах:

- потребителей, которым в соответствии с ранее заключенными договорами энергоснабжения (купли-продажи электроэнергии) заказчик обязан организовать передачу электроэнергии;

- потребителей, обратившихся к заказчику с офертой о заключении договора энергоснабжения, предусматривающего обязанность заказчика урегулировать за счет потребителя отношения, связанные с передачей электроэнергии.

В соответствии с п.1.3 договора исполнитель самостоятельно урегулирует отношения с потребителями по технологическому присоединению энергоустановок потребителей к электрической сети Исполнителя, в том числе потребителей, энергопринимающие устройства которых были присоединены к электрической сети Исполнителя до заключения настоящего договора. Исполнитель по запросу Заказчика передает последнему копии выданных в отношении Потребителей Заказчика технический условий.

В соответствии с п.п. 2.1 - 2.4 исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

Заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно приложению N 9 к настоящему договору, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора.

Исполнитель обязуется оказывать по заявкам заказчика услуги по введению полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии потребителями и по возобновлению их электроснабжения, услуги по контролю договорных величин потребления электроэнергии и мощности, а также внеплановые проверки состояния приборов учета, а заказчик обязуется оплачивать услуги на условиях настоящего договора. Заказчик указывает в заявке объекты потребителя, подлежащие ограничению (или объемы вводимого потребителю ограничения), а исполнитель самостоятельно определяет способы введения полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии.

Стороны в приложениях N 1, 2, 3 определили следующие существенные условия настоящего договора в отношении потребителей, интересы которых представляет заказчик:

"Акты разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон", которые фиксируют точки присоединения энергопринимающих устройств потребителя к объектам электросетевого хозяйства исполнителя и границы ответственности между потребителем и исполнителем за состояние и обслуживание объектов электросетевого хозяйства (в случае опосредованного присоединения энергопринимающих устройств потребителя приводится акт, фиксирующий точки поставки электроэнергии потребителю) (предоставляются исполнителем);

Величина максимальной мощности энергопринимающего устройства потребителя, присоединенного к электрической сети, с распределением указанной величины по каждой точке присоединения в установленном законодательством Российской Федерации порядке (предоставляется исполнителем);

Величина договорной (заявленной) мощности (предоставляется заказчиком). Перечень приборов учета электроэнергии, в том числе расчетных и контрольных (приложения N 1,2 к настоящему договору) (предоставляется заказчиком);

В силу п. 3.2 договора заказчик обязуется:

Обеспечить поставку электроэнергии в объеме, обязательства по поставке которого потребителям, (в том числе опосредованно подключенным потребителям по договорам энергоснабжения, купли-продажи электрической энергии), в сети смежных сетевых организаций и исполнителю (в объеме потерь электрической энергии, в том числе по участкам сети) принял на себя заказчик, в сети исполнителя для передачи потребителям, путем приобретения электроэнергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии, в том числе у производителей электроэнергии и иных владельцев генерирующего оборудования.

Пунктом 3.2.2 сторонами согласованы обязанности потребителя.

В соответствии с п.3.2.5 договора заказчик обязан направлять исполнителю письменное уведомление о дате расторжения с Потребителей, в интересах которого действует заказчик, договора энергоснабжения, а при необходимости и заявку на ограничение режима потребления электрической энергии в срок не позднее, чем за 5 дней до момента расторжения указанного договора, способом, обеспечивающим подтверждение факта получения уведомления исполнителем.

Если уведомление о расторжении договора купли-продажи электроэнергии между Заказчиком и потребителем получено Исполнителем от Заказчика позднее указанной в уведомлении даты расторжения, то введение полного ограничения режима потребления электроэнергии Потребителю осуществляется Исполнителем в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

Если заказчик не уведомил или несвоевременно уведомил Исполнителя о расторжении договора энергоснабжения, Исполнитель продолжает оказывать услуги по передаче электрической энергии до даты получения уведомления Заказчика. При этом Заказчик обязан оплатить оказанные исполнителем услуги по передаче электрической энергии. Объем электроэнергии, переданный какому потребителю до момента прекращения оказания этих услуг, не включается в объемы потерь электрической энергии в сетях Исполнителя.

В соответствии с п.3.3.17 договора Исполнитель направляет Заказчику по мере оформления максимально возможное количество актов снятия показаний приборов учета электроэнергии потребителей за расчетный период, оформленных надлежащим образов, в сок не позднее 02 числа месяца следующего за расчетным - по юридическим лицам, для начисления в расчетном периоде. Показания приборов учета бытовых потребителей направляются Заказчику в электронном виде в формате DВF до последнего числа расчетного месяца для выполнения ОАО "Челябэнергосбыт" начислений в расчетном периоде. Оставшуюся первичную документацию Исполнитель предоставляет Заказчику до начала сверки объемов электроэнергии переданной потребителям Заказчика в качестве контрольной для выявления фактов занижения потребителями объемов отпущенной им электроэнергии, при этом в подтверждении к расчету полезного отпуска Исполнителя принимается отчет потребителя.

Как установлено п. 5.1 договора расчётным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

Согласно п. 5.4 договора исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, с учетом установленных тарифов и средней цены, сложившейся и предыдущем расчетном периоде, путем перечисления денежных средств на расчётный счет заказчика в следующие сроки:

До начала расчетного месяца заказчик на основании определенных в Приложении N 5 к настоящему договору данных о плановых объемах выставляет исполнителю счет на оплату электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих исполнителю сетях.

Исполнитель производит оплату по выставленному счету в следующем порядке:

1. До 5 числа текущего месяца - 25 % величины планового объёма текущего месяца;

2. До 12 числа текущего месяца - 25 % величины планового объёма текущего месяца;

3. До 19 числа текущего месяца - 25 % величины планового объёма текущего месяца;

4. До 26 числа текущего месяца - 25 % величины планового объема текущего месяца.

Окончательный расчет производится до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

В случае, если на основании выставленного счета Исполнитель произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактических потерь электроэнергии, и отсутствует задолженность Исполнителя по настоящему Договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения), сумма, превышения засчитывается в счет следующего платежа.

Окончательный расчет за электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации технологического расхода электроэнергии на ее передачу по сетям производится на основании акта выполненных работ и счёта-фактуры.

В силу п. 9.1 договора указанный договор вступает в силу с 1 января 2009 года и действует по 31 декабря 2009 года. Изменения, внесенные в нормативные правовые акты Российской Федерации, обязательны для сторон с момента вступления их в силу, при этом стороны в течение 1 месяца с момента вступления в силу соответствующего нормативно правового акта, обязаны привести положения настоящего договора в соответствие.

Как установлено судом первой инстанции, 28.03.2018 истцом ОАО "МРСК - Урала" составлен акт N БУ/61/1/52/1427 о неучтенном потреблении Жиляковым Сергеем Николаевичем с формулировкой "оттиск заводских гос.поверочных пломб не соответствует эталонному образцу на расчетном приборе учета электроэнергии".

Объем выявленного безучетного потребления был включен истцом в акт оказанных услуг за март 2018.

Расчет объема безучетного потребления электроэнергии Жиляковым С.Н. составляет 131 400 кВт.ч. (429647 руб. 54 коп.).

Ответчик не принял объем безучетного потребления на основании письма от 23.04.2018, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Оценив представленные доказательства в отдельности, относимость, допустимость и их достоверность, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований.

Повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 153 Гражданского кодекса Российской Федерации действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, признаются сделками.

В силу пункта 3 статьи 154 Гражданского кодекса Российской Федерации, для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В рассмотренном случае отношения истца и ответчика возникли из договора от 01.01.2009 N 0083/2385.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В силу части 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

По смыслу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг. Порядок заключения и исполнения договора оказания услуг по передаче электроэнергии (мощности) регулируется разделом II Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

В соответствии с пунктом 12 Правил N 861 в рамках договора сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

Требования истца подлежат рассмотрению арбитражным судом исходя из предмета и основания заявленного иска.

По смыслу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Спорные правоотношения сторон возникли из вопросов безучетного потребления, поскольку истцом объем спорной услуги сформирован именного от указанного объема электрической энергии.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не установила оснований для переоценки выводов суда первой инстанции в связи со следующим.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию, сетевую организацию.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыве пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменении схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Согласно абзацу 13 пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как указывалось выше, в соответствии с пунктом 1.2.2 Правил N 6, потребитель обязан: обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями данных Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

На основании пункта 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В пункте 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу пунктов 192, 193 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению и содержанию данного акта установлены в пункте 193 Основных положений N 442.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки, объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта и его замечания к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 195 Основных положений N 442).

Как следует из материалов дела, 28.03.2018 ОАО "МРСК - Урала" составлен акт N 61/1/52/1427 о неучтенном потреблении Жиляковым С.Н. с формулировкой "оттиск заводских гос. поверочных пломб не соответствует эталонному образцу на расчетном приборе учета электроэнергии" (л.д. 13- 14).

Акт составлен в присутствии потребителя Жилякова С.Н., подписавшего акт. Потребитель указал, что данный прибор учета не работал, так как магазин не введен в эксплуатацию.

Из материалов дела следует, что после выявленного факта неучтенного потребления электрической энергии и его направления на экспертизу, обществом "ПК Энергоучет" произведена экспертиза прибора учета (акт N 041/18 л.д. 15-20). Как следует из акта N 041/18, счетчик электрической энергии Нева 306 1SO N 004580 год выпуска 2015, к коммерческим расчетам не пригоден. Внутри счетчика электрической энергии обнаружено постороннее устройство в виде электронной платы (Приложение 2), не предусмотренное конструкцией завода-изготовителя и влияющее на работу счетчика. Определить степень влияния постороннего устройства не представляется возможным ввиду отсутствия пускового устройства (пульта). Возможность осуществления данными устройством недоучета электроэнергии присутствует.

В соответствии с Приложением N 1 установлено, что целостность пломб и пломбировочной проволоки не нарушена, определить подлинность пломб не представляется возможным (л.д. 17-18, 18 оборот-19).

Завод изготовитель ООО "Тайпит-ИП" представило мнение на исковое заявление, оценив представленный к нему фотоматериал, производимый при проведении экспертизы, из которого следует, что, на рисунке 4 оттиск на пломбе соответствует знакам поверки в паспорте ПУ, применяемым в ООО "Тайпит-ИП" для оформления первичной проверки СИ при выпуске из производства.

Все истребуемые оттиски пломб изготовлены на ООО "Владимирский завод "Эталон".

На рисунках 1 и 2 изображение оттиски, которые заводом не изготавливались. Соотношение сторон не соответствует оттискам. Концентрические круги на пломбе свидетельствуют о нарушении технологии изготовления оттиска. Шрифт надписи не совпадает с принятым на заводе-изготовителе оснастки. Дата поверки, указанная в паспорте ПУ, совпадает с датой поверки в электронной системе завода-изготовителя, с протоколом поверки и датой в Федеральном информационном фонде.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из не доказанности факта вмешательства третьего лица в работу прибора учета либо факта ненадлежащей технической эксплуатации прибора учета со стороны потребителя.

Из приведенного в пункте 2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обусловливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833).

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Апелляционная коллегия принимает во внимание, что в силу пункта 154 Основных положений N 442 в ходе процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию проверке подлежат, в том числе, место установки и схема подключения прибора учета (в том числе проверка направления тока в электрической цепи), состояние прибора учета (наличие или отсутствие механических повреждений на корпусе прибора учета и пломб поверителя) и измерительных трансформаторов (при их наличии), а также соответствие вводимого в эксплуатацию прибора учета требованиям настоящего раздела в части его метрологических характеристик. Если прибор учета входит в состав системы учета, то проверке также подлежат связующие и вычислительные компоненты, входящие в состав системы учета. По окончании проверки в местах и способом, которые определены в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании, подлежит установке контрольная одноразовая номерная пломба (далее - контрольная пломба) и (или) знаки визуального контроля. Если в ходе процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию будет установлено несоблюдение требований, установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и (или) о техническом регулировании к прибору учета и (или) к правилам его установки, и (или) требований, установленных настоящим разделом, то в допуске в эксплуатацию такого прибора учета отказывается с указанием причин отказа. Устранение нарушений в таком случае должно осуществляться за счет лица, осуществившего установку приборов учета.

Материалами дела установлено, что между ПАО "Челябэнергосбыт" (продавец) и Жиляковым С.Н. (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 2260. Сторонами по договору в качестве расчетного согласован прибор учета, который также был согласован с истцом.

Согласно представленному в материалы дела акту допуска в эксплуатацию от 04.04.2016 (л.д. 90) у потребителя установлен - счетчик электрической энергии Нева 306 1SO N 004580 год выпуска 2015, опломбированный контрольными пломбами - клеммная крышка (номер пломбы 01647372), и корпус счетчика (номер пломбы 32439620).

Приложением N 7 к договору энергоснабжения N 2260 от 01.01.2016 предусмотрено:

П. 1.12 Допуск в эксплуатацию прибора учета, входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, производится после установки и при наличии согласования места установи прибора учета, схемы подключения прибора учета и компонентов измерительного комплекса и систем учета, а также метрологических характеристик прибора учета. Под допуском прибора учета в эксплуатацию понимается процедура, в ходе которой проверяется и определяется готовность прибор учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, к его использованию при осуществлении расчетов за электрическую энергию (мощность) и которая завершается документальным оформлением результатов допуска.

П. 1.4. В ходе процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию проверке подлежат место установки и схема подключения прибора учета (в том числе проверка направления тока в электрической цепи), состояние прибора учета (наличие или отсутствие механических повреждений на корпусе прибора учета и пломб поверителя) и измерительных трансформаторов (при их наличии), а также соответствие метрологических характеристик вводимого в эксплуатацию прибора учета требованиям действующего законодательства РФ. Если прибор учета входит в состав системы учета, то проверке также подлежат связующие и вычислительные компоненты, входящие в состав системы учета.

П. 1.5. Процедура допуска прибора учета (системы учета) в эксплуатацию заканчивается составлением акта допуска прибора учета (системы учета) в эксплуатацию в соответствии с действующим законодательством РФ.

Таким образом, допуская прибор учета в эксплуатацию, составляя соответствующий акт и устанавливая свои знаки визуального контроля, организация-поверитель, подтверждает соответствие нормативным требованиям места установки и схемы подключения прибора учета, отсутствие на приборе учета и измерительных трансформаторах механических повреждений, наличие на корпусе прибора учета пломб поверителя (завода-изготовителя), а также соответствие вводимого в эксплуатацию прибора учета требованиям раздела Х Основных положений N 442 в части его метрологических характеристик.

При этом установка знаков визуального контроля при допуске прибора учета в эксплуатацию (с учетом нормативно-предусмотренных мест установки пломб) исключает возможность последующего вмешательства потребителя как в схему подключения прибора учета, так и в работу самого прибора учета без нарушения установленных при допуске прибора в эксплуатацию знаков визуального контроля.

Материалами дела установлено, что спорный прибор учета допущен в эксплуатацию 04.04.2016 без замечаний.

Каких-либо проверок (плановых или внеплановых) обществом "МРСК Урала" или ОАО "Челябэнергосбыт" ранее 28.03.2018 не проводилось.

Поскольку, в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истцом не доказано возможность вмешательства потребителем после допуска в эксплуатацию, к измерительным цепям электросчетчика без повреждения пломб, установленных в момент допуска прибора в эксплуатацию, апелляционная коллегия не находит оснований для признания факта безучетного потребления доказанным.

Кроме того, в период эксплуатации прибора учета у сторон отсутствовали какие-либо замечания к качеству пломб гос. поверителя, что подтверждается актом допуска прибора учета от 04.04.2016, в котором Энергосбытовая организация указала о соответствии измерительного комплекса требованиям нормативно-технической документации и допуске его в эксплуатацию, а также о том, что на электросчетчике установлены пломбы госповерителя, пломба общества "Челябэнергосбыт" - 01647372 и знаки визуального контроля - 95*32439620, 95*32439621, 95*32439622.

Пломбы обеспечивают защиту средства измерения от несанкционированного доступа к нему и результатам его измерений, что является условием нормальной эксплуатации прибора учета и, как следствие, использования его результатов измерений при расчетах. Нарушение (повреждение, отсутствие) пломбы на приборе учета является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученного потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Данный подход сформулирован в определении Верховного Суда РФ от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833.

В рассматриваемом случае в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец должен представить доказательства того, что потребителем допущено вмешательство в работу прибора учета. Вместе с тем, выводы экспертного заключения, полностью исключают такую возможность.

Истец указанные обстоятельства относимыми, допустимыми, достоверными и достаточными доказательствами не опроверг, ходатайство о проведении судебной экспертизы не заявил.

В спорных правоотношениях сетевая организация является профессиональным участником, и, не предоставляя доказательств того, в отсутствие повреждения пломб сетевой или гарантирующей организации, установленных на приборе учета, возможно вмешательство в прибор учета, несет неблагоприятные риски в виде отказа в удовлетворении требований о взыскании безучетного потребления, так как принимая к учету, допуская прибор учета к расчетам в соответствии с тем его актуальным состоянием на момент такого допуска, которое имеется, с имеющимися пломбами завода-изготовителя, без проверки действительного состояния таких пломб завода-изготовителя, последующие риски такого принятия возлагаются на истца, но не на потребителя.

Следовательно, оснований для выводов о том, что Жиляковым С.Н. допущено безучетное потребление, не имеется.

Ссылка истца на то, что потребитель обязан при вводе приборов учета в эксплуатацию проверить соответствие его прибора учета требованиям законодательства и само по себе наличие постороннего устройства, не предусмотренного заводом-изготовителем, является достаточным основанием для возложения на потребителя обязанности по оплате безучетного потребления, является несостоятельной. Потребитель вправе полагаться на то, что действия по опломбированию элементов учета, производимые профессиональными участниками розничного рынка электрической энергии, соответствуют требованиям законодательства.

С учетом изложенного решение суда является правильным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по приведенным выше мотивам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено.

С учетом изложенного решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В связи с тем, что в удовлетворении апелляционной жалобы отказано, судебные расходы остаются на её подателе.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 18.07.2019 по делу N А76-18156/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

О.Е. Бабина

Судьи

В.В. Баканов Н.В. Махрова