Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2019 г. N 06АП-4788/19

г. Хабаровск

30 сентября 2019 г.

А73-3931/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 сентября 2019 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Швец Е.А.

судей Сапрыкиной Е.И., Тищенко А.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щербак Д.А.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Бас Трэвэл": Чевгаев А.Н., учредитель и директор общества (решение от 23.07.2019 N 02); Баранчиков Н.П., представитель по доверенности от 07.02.2019; Чевгаев Н.Л., представитель по доверенности от 01.04.2019;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Нагорная Е.В., представитель по доверенности от 11.08.2017 N 4/6112;

от третьих лиц:

общества с ограниченной ответственностью "Туристическая компания "БАС ТРЭВЕЛ" Чевгаев А.Н., учредитель и директор общества (решение от 27.03.2017 N 10);

общества с ограниченной ответственностью "Васильев" Шатская Ю.В., представитель по доверенности от 07.06.2019 N 1-6;

общества с ограниченной ответственностью "Совтранс-ДВ"; Дальневосточного межрегионального управления государственного автодорожного надзора: не явились;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Бас Трэвэл"

на решение от 10.06.2019

по делу N А73-3931/2019

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Сергой Д.Г.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Бас Трэвэл"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о признании незаконным и отмене предупреждения

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Совтранс-ДВ"; общество с ограниченной ответственностью "Туристическая компания "БАС ТРЭВЕЛ"; общество с ограниченной ответственностью "Васильев"; Дальневосточное межрегиональное управление государственного автодорожного надзора

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Бас Трэвэл" (далее - Общество, заявитель, ООО "Бас Трэвэл") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - антимонопольный орган, Хабаровский УФАС России) о признании незаконным и отмене предупреждения от 29.01.2019 N 1.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены общество с ограниченной ответственностью "Туристическая компания "Бас Трэвэл" (далее - ООО "ТК "Бас Трэвэл"), общество с ограниченной ответственностью "Васильев" (далее - ООО "Васильев"), общество с ограниченной ответственностью "Совтранс-ДВ" (далее - ООО "Совтранс-ДВ"), Дальневосточное межрегиональное управление государственного автодорожного надзора (далее - Дальневосточное межрегиональное УГАДН).

Решением от 10.06.2019 суд в удовлетворении заявленного Обществом требования отказал.

Не согласившись с решением суда, ООО "Бас Трэвэл" заявило апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда первой инстанции ввиду неправильного применения судом норм материального пава, несоответствия выводов суда обстоятельствам дела.

В судебном заседании представители ООО "Бас Трэвэл" поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель Хабаровского УФАС России в представленном отзыве и в судебном заседании отклонил доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное.

Представитель ООО "ТК "Бас Трэвэл" поддержал доводы апелляционной жалобы.

В судебном заседании представитель ООО "Васильев" поддержал позицию Хабаровского УФАС России, просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Другие лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили.

Исследовав представленные материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав явившихся представителей, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, Хабаровское УФАС России установив в действиях ООО "Бас Трэвэл" признаки нарушения статьи 14.8. (иные формы недобросовестной конкуренции) Федерального закона от 26.07.2016 N 135 - ФЗ "О защите конкуренции" (далее - ФЗ "О защите конкуренции", Закона о защите конкуренции), выразившиеся в осуществлении (под видом заказных) регулярных пассажирских перевозок по маршруту г. Хабаровск - пгт Ванино - г. Советская Гавань, совпадающему с установленными межмуниципальными маршрутами N 311 и N 311 А, в отсутствие разрешительных документов, предусмотренных действующим законодательством в сфере регулирования регулярных пассажирских перевозок по межмуниципальным маршрутам, выдало предупреждение от 29.01.2019 N 1.

Предупреждением было установлено: прекратить в пятнадцатидневный срок с момента получения настоящего предупреждения осуществление под видом перевозок по заказу регулярных перевозок по маршруту г. Хабаровск - пгт Ванино - г. Советская Гавань, совпадающему с установленными междугородними маршрутами N 311 и N 311А, в отсутствие разрешительных документов на право осуществления регулярных перевозок (свидетельство об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок и карта маршрута), предусмотренных действующим законодательством в сфере регулирования регулярных пассажирских перевозок по межмуниципальным маршрутам.

Не согласившись с предупреждением антимонопольного органа, ООО "Бас Трэвэл" обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Из положений части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ следует, что основанием для принятия решения суда о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц являются одновременно два условия, несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу об отсутствии указанных условий. При этом обоснованно суд исходил из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 39.1 ФЗ "О защите конкуренции" предупреждение выдается хозяйствующему субъекту в случае выявления признаков нарушения, в том числе статьи 14.8 ФЗ "О защите конкуренции". Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении, в том числе статьи 14.8 Закона о защите конкуренции, без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.

Согласно Постановлению Правительства Хабаровского края от 11.02.2016 N 23-пр уполномоченным органом исполнительной власти Хабаровского края на осуществление функций по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом по межмуниципальным маршрутам является Министерство промышленности и транспорта Хабаровского края.

Порядок установления, изменения, отмены межмуниципальных маршрутов регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом в Хабаровском крае утвержден постановлением Правительства Хабаровского края от 23.03.2016 N 72-пр.

Регулярные межмуниципальные маршруты N N 311 и 311А (г. Хабаровск - г. Советская Гавань) установлены Министерством промышленности и транспорта Хабаровского края 10.01.2018.

По результатам открытого конкурса на право осуществления перевозок по межмуниципальным маршрутам регулярных перевозок, предметом которого являлось право на получение свидетельств об осуществлении перевозок по межмуниципальным маршрутам, в том числе: N 311 и N 311А "г. Хабаровск - г. Советская Гавань" со сроком действия свидетельств с 05.04.2018 по 05.04.2023, победителями признаны: по маршруту N 311- ООО "Совтранс-ДВ", по маршруту N 311А - ООО "Васильев".

Как установлено судом, ООО "Совтранс-ДВ" осуществляет деятельность по перевозке пассажиров автомобильным транспортом по регулярному маршруту N 311 на основании бессрочной лицензии от 02.03.2010 N АСС-27-34859 на осуществление деятельности по перевозкам пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более восьми человек (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется по заказам либо для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя). А так же на основании свидетельства серии ХБ N 000052 об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок N 311 "г. Хабаровск - г. Советская Гавань" сроком действия с 05.04.02018 по 05.04.2023 г.

Перевозка автомобильным транспортом в междугороднем сообщении на маршруте регулярных перевозок N 311 осуществляется в соответствии с утвержденным расписанием движения. Ежедневный выезд (независимо от заполняемости пассажирами) осуществляется из остановочного пункта "Автовокзал" г. Хабаровск, в 09-25, в 20-20, в 21-15.

Из остановочного пункта "Автовокзал" г. Советская Гавань автобус отправляется в 09-25, в 20-20, в 21-15.

ООО "Васильев" осуществляет деятельность по перевозке пассажиров автомобильным транспортом по регулярному маршруту N 311А на основании бессрочной лицензии от 02.09.2009 N АСС-27-34755 на осуществление деятельности по перевозкам пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более восьми человек (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется по заказам либо для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя). А так же на основании свидетельства серии ХБ N 000053 об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок N 311 А "г. Хабаровск - г. Советская Гавань" сроком действия с 05.04.2018 по 05.04.2023.

Перевозка автомобильным транспортом в междугороднем сообщении на маршруте регулярных перевозок N 311А осуществляется в соответствии с утвержденным расписанием движения. Ежедневный выезд (независимо от заполняемости пассажирами) осуществляется из остановочного пункта "Автовокзал" г. Хабаровск в 08-30, в 18-30, в 19-25. Из остановочного пункта "Автовокзал" г. Советская Гавань автобус отправляется в 08-30, в 18-30, в 19-25.

ООО "Бас Трэвэл" осуществляет деятельность по перевозкам пассажиров и багажа по заказам автомобильным транспортом в городском, пригородном и междугородном сообщениях на основании уведомления о начале осуществления предпринимательской деятельности от 01.04.2011 по маршруту г. Хабаровск - пгт Ванино - г. Советская Гавань и обратно.

Согласно расписанию, отраженному в рекламных буклетах, оборотной стороне посадочного талона в автобус, время отправления ежедневно осуществляется из г. Хабаровска (ост. Автовокзал) в 9-00, в 19-00, в 20-30; из г. Советская Гавань (ост. Дом Культуры) выезд в 08-30, в 19-00, в 19-30, из пгт Ванино в (ост. Университет) в 10-00, в 20-30, в 21-00.

ООО "Бас Трэвэл" осуществляет перевозки 9 (девятью) транспортными средствами на основании договора фрахтования от 01.01.2018, заключенного между ООО "Бас Трэвэл" (Фрахтовщик) и ООО "Туристическая компания "Бас Трэвэл" (Фрахтователь).

В соответствии с договором Фрахтовщик обязуется предоставить за плату и оказывать автотранспортные услуги по управлению и технической эксплуатации автотранспорта для перевозок определенного круга лиц (пассажиров) и багажа в соответствии с заявками Фрахтователя, а Фрахтователь обязуется оплатить стоимость пользования предоставленными автотранспортными средствами.

Маршрут следования: г. Хабаровск - пгт Ванино - г. Советская Гавань, г. Советская Гавань - пгт Ванино - г. Хабаровск. Место подачи автобусов: г. Хабаровск - городская остановка "Автовокзал", пгт Ванино - остановка "Университет", г. Советская Гавань - остановка "Дом Культуры".

Фрахтователь обязуется предоставить письменную заявку на перевозку пассажиров не позднее пяти календарных дней до совершения поездки. Маршрут движения, время в пути должно согласовываться с Фрахтовщиком.

Посадка пассажиров осуществляется по списку, предоставляемому Фрахтователем, при предъявлении пассажиром посадочного талона или документа, удостоверяющего личность.

Также между ООО "ТК "Бас Трэвэл" (Принципал) и ООО "Бас Трэвэл" (Агент) заключен агентский договор от 01.01.2018, согласно которому Агент за вознаграждение обязуется по поручению Принципала совершать продажу посадочных талонов пассажирам, а также принимать плату за провоз багажа по заказным автобусным перевозкам.

В соответствии с п. 2.3.2 договора Агент производит продажу и оформление посадочных талонов и багажных билетов на заказные автобусные рейсы в собственных либо арендованных пунктах продажи, информирует пассажиров об условиях автобусных перевозок, на которые осуществляется продажа посадочных талонов и багажных билетов, правилах перевозок, в том числе правилах возврата посадочных талонов в случае отказа пассажира от поездки (п. 2.3.4). В случае отказа пассажира от поездки либо отмены рейса обеспечить возврат стоимости посадочных талонов в порядке, установленном Принципалом.

Также агент обязуется обеспечить рекламно-информационную работу услуг Принципала по перевозке пассажиров для привлечения пассажиров (п. 2.3.7).

Согласно п. 4.1 Принципал уплачивает вознаграждение Агенту, исчисляемое от выручки, полученной за реализацию посадочных талонов и багажных билетов.

Выручка принципала, причитающаяся по настоящему договору, считается предоплатой по договору фрахтования от 01.01.2018, заключенному между ООО "Туристическая компания "Бас Трэвэл" и ООО "Бас Трэвэл".

В целях исполнения п. 2.3.2 Агентского договора от 01.01.2018 ООО "Бас Трэвэл" заключены договоры аренды нежилых помещений по адресам: г. Хабаровск, ул. Воронежская, д. 19 (ост. Автовокзал); пгт Ванино, ул. Железнодорожная, д. 1, часть помещения 28 на первом этаже здания железнодорожного вокзала Ванино; г. Советская гавань, часть павильона "Подарки" по ул. Первомайская в остановочном комплексе "ДК"; п. Ванино, Приморский бульвар, д. 6; п. Ванино, ул. Железнодорожная, д. 1.

С учетом приведенных обстоятельств, судом установлено, что в деятельности ООО "Бас Трэвэл" имеются признаки того, что общество осуществляет систематические перевозки пассажиров по маршруту Хабаровск-Ванино-Советская Гавань и обратно по ежедневному расписанию, близкому по времени к расписанию регулярных маршрутов N N 311 и 311 А.

Наличие признаков правонарушения, предусмотренного статьей 14.8 ФЗ "О защите конкуренции", подтверждается материалами дела, следовательно, оспариваемое предупреждение обоснованно выдано антимонопольным органом ООО "Бас. Травил" и как верно указал суд первой инстанции, соответствует закону и не нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем правомерно суд отказал в удовлетворении заявленного требования.

Довод заявителя о том, что в предупреждении не указано, какие нормы действующего законодательства нарушены обществом, поскольку предупреждение от 29.01.2019 N 1 содержит определение термина "недобросовестная конкуренция" и ссылку на норму антимонопольного законодательства, которая нарушена действиями общества - статью 14.8 ФЗ "О защите конкуренции", устанавливающей запрет на иные формы недобросовестной конкуренции наряду с предусмотренными статьями 14.1-14.7., обоснованно признан судом первой инстанции несостоятельным.

Антимонопольный орган, обосновывая выводы о наличии признаков недобросовестной конкуренции, также указал, что деятельность по организации регулярных пассажирских перевозок регулируется Федеральным законом от 13.06.2015 N 220-ФЗ "Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Довод заявителя о том, что акты результатов планового (рейдового) осмотра Дальневосточного межрегионального Управления государственного автодорожного надзора свидетельствуют об отсутствии нарушений, является несостоятельным, поскольку признаки нарушения подтверждаются иными доказательствами, собранным антимонопольным органом.

Спорное Предупреждение содержит анализ всех поступивших документов.

О регулярности перевозок свидетельствует информация о ежедневных рейсах в установленные часы, размещенная на оборотной стороне посадочных талонов, в рекламных объявлениях, распространенных в газете "Алло, Советская Гавань-Ванино", объявлениях, распространенных на фасаде павильона "Подарки" в г. Советская Гавань по ул. Первомайская, в г. Хабаровске по адресу Воронежская, 19 (ост. Автовокзал).

Регулярный характер перевозок подтверждается актами результатов планового (рейдового) осмотра Дальневосточного Межрегионального Управления государственного автодорожного надзора.

Судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы ООО "Бас Трэвел" о том, что общество осуществляет перевозки пассажиров по заказу, поскольку собранные по делу доказательства в их совокупности свидетельствуют о том, что в деятельности ООО "Бас Трэвэл" имеются признаки того, что оно осуществляет систематические перевозки пассажиров по маршруту Хабаровск - Ванино - Советская Гавань и обратно по ежедневному расписанию, близкому по времени к расписанию регулярных маршрутов N N 311 и 311 А.

Довод заявителя о том, что судом не принято во внимание решение Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 25.04.2019, которым постановление о привлечении ООО "Бас Трэвэл" к административной ответственности по части 4 статьи 11.33. КоАП РФ отменено, производство по делу прекращено, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, а не его факта (часть 2 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции), то проверке подлежит только факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения, что и было сделано антимонопольным органом и судом первой инстанции.

При этом, как следует из решения Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 25.04.2019, постановление отменено виду недостаточности доказательств обстоятельств, на основании которых оно было вынесено и невозможности их восполнить в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности.

При таких обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, а обжалуемое решение суда законным и обоснованным, вынесенным на основании объективного и полного исследования обстоятельств и материалов дела, с учетом норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 270 АПК РФ и являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 10.06.2019 по делу N А73-3931/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Швец

Судьи

Е.И. Сапрыкина А.П. Тищенко