Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2019 г. N 01АП-7543/19

г. Владимир

30 сентября 2019 г.

Дело N А43-6144/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 23 сентября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 сентября 2019 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Долговой Ж.А.,

судей Богуновой Е.А., Кириловой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кивленком И.Е.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Чембилей" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2019 по делу N А43-6144/2019,

принятое по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород" (ОГРН 1055238038316) к обществу с ограниченной ответственностью "Чембилей" (ОГРН 1075229000330), при участии в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья" (ОГРН:1075260020043) о взыскании 1 673 424 руб. 12 коп., и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Чембилей" к публичному акционерному обществу "ТНС энерго Нижний Новгород", при участии в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья" о взыскании 400 000 руб. неосновательного обогащения,

в судебном заседании приняли участие представители:

от истца - не явился, извещен,

от ответчика - Лукьянов С.А. по доверенности от 10.12.2018 сроком действия два года,

от третьего лица - не явились, извещены,

установил:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Нижний Новгород" (далее - ПАО "ТНС энерго НН", Гарантирующий Поставщик, истец) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Чембилей" (далее - ООО "Чембилей", Общество, ответчик) о взыскании 1 244 021 руб. 43 коп. задолженности по актам о безучетном потреблении электроэнергии N 75 и N 76, суммы 134 813 руб. 69 коп. неустойки, начисленной за нарушение сроков оплаты с 19.12.2018 по 10.06.2019 и далее по день фактической оплаты долга в соответствии с абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона N35-ФЗ от 26.03.2003 "Об электроэнергетике", а также расходов по оплате государственной пошлины (с учетом уточнений иска в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением от 18.03.2019 судом принято к производству встречное исковое заявление о взыскании с ПАО "ТНС энерго Нижний Новгород" 400 000 руб. неосновательного обогащения, образовавшегося ввиду частичной оплаты объема электроэнергии, рассчитанного на основании актов о безучетном потреблении N 75 и N 76.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Поволжья".

Решением от 28.06.2019 Арбитражный суд Нижегородской области исковые требования удовлетворил в полном объеме. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Чембилей" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить решение суда первой инстанции на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оспаривая принятый судебный акт, заявитель указывает, что судом не были учтены положения договора энергоснабжения, в которых стороны определили режим потребления электроэнергии. Так, сторонами в приложении 9 к договору определен режим потребления электрической энергии и в здании конторы и в здании ремонтной мастерской. Установление режима потребления электрической энергии обусловлено тем, что проверенные помещения относятся к административным нежилым, а потому электроэнергия в них может потребляться только во время, которое считается рабочим.

Заявитель указывает, что из пункта 195 Основных положений следует, что при расчете предусмотрено применение данных о том количестве часов, в течение которых производилось потребление, а не часов в сутки в целом.

По мнению заявителя, судом не учтены положения п.п. "а" пункта 1 приложения N 3 Федерального закона "Об энергоснабжении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно которому при расчете платы должен применяться режим потребления электроэнергии конкретного потребителя. Указывает, что расчет первой инстанции выходит за рамки платы за возможный объем потребления электроэнергии при безучетном потреблении и влечет за собой получение истцом неосновательного обогащения за счет ответчика.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей истца и третьего лица, надлежаще извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав доводы жалобы и материалы дела, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, ПАО "ТНС энерго НН" (гарантирующий поставщик) и ООО "Чембилей" (потребитель) заключили договор энергоснабжения N 3076000 от 20.04.2009, по условиям которого, гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности в точке поставки, а также путем заключения договоров обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а потребитель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию и мощность, а также оказанные услуги в соответствии с условиями, установленными договором (пункт 2.1 договора).

Порядок расчетов согласован сторонами в Приложении N 7 к договору. В срок до 20 числа месяца, предшествующего расчетному, потребитель производит авансовый платеж платежным поручением в объеме 100% договорной величины на основании счета гарантирующего поставщика.

На основании итогового счета-фактуры в месяце, следующим за расчетным, потребителю предъявляется платежное требование без акцепта за фактически принятое количество электроэнергии с зачетом полученного авансового платежа. Срок оплаты, платежных требований без акцепта - 3 рабочих дня не считая дня поступления в банк (пункт 1.2. приложения No7 к договору).

Согласно пункту 3.2.6 договора потребитель обязался поддерживать в надлежащем состоянии эксплуатируемые потребителем средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств, а также обеспечивать поддержание установленных автономных резервных источников питания в состоянии готовности к использованию при возникновении внерегламентных отключений, введении аварийных ограничений режима потребления электрической энергии или использовании противоаварийной автоматики.

В соответствии с пунктом 3.2.7 договора, при выявлении фактов неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала расчетного прибора учета, являющегося собственностью потребителя или расположения расчетного прибора учета в границах энергопринимающих устройств, находящихся в собственности потребителя, незамедлительно сообщить об этом гарантирующему поставщику.

08.10.2018 третьим лицом (сетевой организацией) проведена проверка средств учета электроэнергии энергообъектов ответчика - "Мастерская хозяйства" и "Здание конторы". По результатам проверки на приборе учета, установленном в здании конторы, выявлен факт нарушения магнитной пломбы, а в здании мастерской - срыв пломбы-наклейки с вводного автомата. По результатам проверки составлены акты от 18.10.2018 N 75 и N 76.

На основании данных актов истец выставил ответчику счет на оплату в размере 1 644 021 руб. 43 коп. Ответчик перечислил истцу 400 000 руб., мотивируя свое поведение тем, чтобы гарантирующий поставщик не предпринял действий по отключению объектов ответчика от электроэнергии. Однако с составленными актами ответчик не согласен.

Неполная оплата послужила истцу основанием для обращения истца в арбитражный суд с требованием о взыскании задолженности по актам о безучетном потреблении, а ответчика - со встречным исковым заявлением о взыскании неосновательного обогащения.

Повторно исследовав представленные в материалы дела доказательства с позиции статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статьям 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору на отпуск тепловой энергии энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами. В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (ч. 1 ст. 547 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее-Закон N 35-ФЗ).

Пунктом 4 статьи 37 Закона N 35-ФЗ определено, что отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее - Основные положения N 442) принято в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" и является специальным и приоритетным по отношению к гражданскому законодательству.

На основании пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением электроэнергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления

электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктами 167, 168 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений N 442). Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом Х Основных положений N 442.

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета -в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 188 Основных положений N 442 объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов. Он несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

В силу пунктов 2.11.17-2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Суд первой инстанции, исследовав по правилам, предусмотренным в статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные доказательства (договор энергоснабжения, акты о неучтенном потреблении; акты проверки прибора учета; показания свидетеля), пришел к выводу о доказанности факта безучетного потребления электрической энергии и об отсутствии надлежащих и достаточных доказательств добросовестного поведения потребителя электроэнергии в соответствии с требованиями действующего законодательства. Ответчик не выполнил требования законодательства о своевременном сообщении о срыве пломбы и о необходимости осуществления повторного пломбирования; отсутствие пломбы на коммутационном (вводном) аппарате, расположенном до прибора учета электрической энергии, позволяет осуществлять присоединение энергоприемников без учета их потребления расчетным прибором.

С учетом указанных обстоятельств, а также свидетельских показаний, суд первой инстанции пришел к выводу, что проверка проведена и акты по ее результатам составлены в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований делать вывод об обратном.

Апелляционная жалоба доводов о несогласии с порядком проведения проверки и составления актов по ее результатам не содержит.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ответчик не представил доказательств оплаты стоимости услуг по передаче электроэнергии по актам о неучтенном потреблении электроэнергии.

Довод апеллянта о несоответствии произведенного истцом расчета стоимости безучетного потребления требованиям действующего законодательства и условиям договора признается судом апелляционной инстанции несостоятельным.

Как следует из материалов дела, расчет объема безучетного потребления электрической энергии осуществлен сетевой организацией с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 Приложения 3 (п. 195 Основных положений N 442).

Согласно заключенному договору стороны в договоре не предусмотрели, что при выявлении факта безучетного потребления электроэнергии ее объем определяется исходя из присоединенной мощности электроустановок и вида энергопринимающего устройства потребителя исходя из часов его работы в сутки.

Условиями договора стороны не определили режим работы энергопотребляющего оборудования в точках поставки потребителя, каких-либо оговорок о том, что работа энергопотребляющего оборудования ограничена временем, договор не содержит.

Доказательств, отвечающих требованиям статей 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и достоверно подтверждающих число часов работы энергопотребляющего оборудования ответчика в ином режиме (менее 24 часов), а равно доказательств того, что вне трудового распорядка энергопринимающие устройства потребителя были обесточены, ответчиком в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах, правовых оснований для применения в используемой истцом формуле, применяемой для расчета объема безучетного потребления электрической энергии, количества часов в расчетном периоде исходя из вида энергопринимающего устройства потребителя, не имеется.

Контррасчет объема выявленного безучетного потребления в количественном и стоимостном выражении (т. 1, л.д. 72-75) в отсутствие достоверных доказательств, подтверждающих его правомерность, не может быть признан законным и обоснованным.

В силу изложенного, оснований для признания расчета истца, произведенного, исходя из полного количества часов в сутках (24), неверным и частичного удовлетворения исковых требований у суда первой инстанции не имелось, поскольку такой расчет соответствует закону, условиям договора, не противоречит фактическим обстоятельствам дела и собранным по делу доказательствам.

Таким образом, исковые требования о взыскании 1 244 021 руб. 43 коп. задолженности по актам о безучетном потреблении электроэнергии N 75 и 76 правомерно удовлетворены судом первой инстанции.

Одновременно истцом заявлено требование о взыскании с ответчика 134 813 руб. 69 коп. пеней за период с 19.12.2018 по 10.06.2019 и далее по день фактического исполнения денежного обязательства, рассчитанную в соответствии с положением абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ.

Расчет неустойки судом проверен, признан верным, не противоречащим требованиям действующего законодательства.

Доказательства оплаты неустойки в добровольном порядке ответчиком суду не представлены.

Поскольку исковые требования ПАО "ТНС энерго НН" удовлетворены в полном объеме, в удовлетворении встречных исковых требований ООО "Чембилей" правомерно отказано.

Суд апелляционной инстанции считает, что арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных судом первой инстанции, у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

При изложенных обстоятельствах оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2019 по делу N А43-6144/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Чембилей" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд Волго-Вятского округа через суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий судья

Ж.А. Долгова

Судьи

Е.А. Богунова Е.А. Кирилова