Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2019 г. N 04АП-819/17

г. Чита

01 октября 2019 г.

Дело N А19-1804/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 октября 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Мациборы А.Е., судей Барковской О.В., Монаковой О.В.., при ведении протокола секретарем судебного заседания Вохмяниной О.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО КБ "Восточный" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 05 июня 2019 года по делу N А19-1804/2016 об утверждении конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Цитадель",

в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Цитадель" (ИНН 3812131115, ОГРН 1103850034155, адрес: 664005, г. Иркутск, ул. Набережная Иркута, д.1),

установил:

решением Арбитражного суда Иркутской области от 26.11.2018 (резолютивная часть от 19.11.2018) в отношении общества с ограниченной ответственностью "Цитадель" (далее - ООО "Цитадель") введено конкурсное производство; конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Панченко Денис Валерьевич.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 27.03.2019 арбитражный управляющий Панченко Д.В. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Цитадель", назначено судебное заседание по вопросу об утверждении конкурсного управляющего должником.

Определением суда от 05.06.2019 конкурсным управляющим ООО "Цитадель" утверждена Орехова Наталья Юрьевна.

Не согласившись с указанным определением, конкурсный кредитор ПАО КБ "Восточный" обратился в Четвертый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, вопрос направить в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

В обоснование апелляционной жалобы ее заявитель указывает на недействительность собрания кредиторов от 18.03.2019 на котором принято решение об избрании Ореховой Н.Ю. конкурсным управляющим должника и отменено решение собрания кредиторов от 11.02.2019 в части выбора конкурсным управляющим ООО "Цитадель" Орфаниди П.Г. Также считает недействительными решения собраний от 21.05.2019 и 26.05.2019 на которых также было принято решение об избрании Ореховой Н.Ю. конкурсным управляющим должника. Считает, что указанные собрания не имели юридической силы в связи с отсутствием кворума и нарушениями, допущенными при подготовке их проведения, а соответственно у суда не имелось оснований для утверждения конкурсным управляющим Ореховой Н.Ю.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

Как следует из материалов дела и установлено судом, с целью выбора нового арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих было проведено несколько собраний кредиторов ООО "Цитадель", в том числе 28.12.2018, 18.01.2019, 11.02.2019 (два собрания), 18.03.2019, 19.03.2019 и 01.04.2019, 21.05.2019 и 26.05.2019.

На собраниях относительно указанного вопроса были приняты следующие решения:

28.12.2018 - избрать Семенову Светлану Ивановну, являющуюся членом Ассоциации МСРО "Содействие" конкурсным управляющим для проведения процедуры конкурсного производства ООО "Цитадель" (решение по вопросу N 9), которое определением суда от 18.04.2019 признано недействительным.

18.01.2019 решение не принято по причине отсутствия кворума,

11.02.2019 (два собрания кредиторов) - выбрать конкурсным управляющим Орфаниди Павла Георгиевича, СОАУ "Континент" (решение по вопросу N 9),

18.03.2019 (в форме заочного голосования) и 19.03.2019 (в форме очного голосования) - избрать конкурсным управляющим Орехову Наталью Юрьевну, являющуюся членом Ассоциации МСРО "Содействие" (решение по вопросу N 1);

01.04.2019 - выбрать Орфаниди Павла Георгиевича, члена СОАУ "Континент" конкурсным управляющим ООО "Цитадель" (решение по вопросу N 1);

21.05.2019 - избрать конкурсным управляющим ООО "Цитадель" Орехову Наталью Юрьевну, являющуюся членом Ассоциации МСРО "Содействие"

26.05.2019 - избрать конкурсным управляющим ООО "Цитадель" Орехову Наталью Юрьевну, являющуюся членом Ассоциации МСРО "Содействие".

Кроме того на собрании 01.04.2019 по второму дополнительному вопросу повестки дня об определении дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего ООО "Цитадель" принято решение "Определить дополнительные требования к кандидатуре конкурсного управляющего ООО "Цитадель" - постоянное проживание на территории Иркутской области, наличие высшего экономического образования и стаж в качестве арбитражного управляющего не менее 2-х лет (стаж работы в качестве арбитражного управляющего)".

Решения собрания кредиторов ООО "Цитадель" 18.03.2019 и 19.03.2019 по избранию Ореховой Н.Ю. признаны судом первой инстанции не имеющими юридической силы в виду отсутствия кворума при их принятии, решение о выборе Семеновой С.И. судом, определением от 18.04.2019, признано недействительным в связи с несоответствием этой кандидатуры дополнительным требованиям. Суд предложил кредиторам в установленном Законом о банкротстве порядке провести собрание кредиторов должника с целью выбора кандидатуры арбитражного управляющего для утверждения в качестве конкурсного управляющего ООО "Цитадель" либо саморегулируемую организацию, из числа членов которой может быть утвержден конкурсный управляющий в деле о банкротстве ООО "Цитадель", что отражено в определении Арбитражного суда Иркутской области от 25.04.2019.

К назначенному судебному заседанию по вопросу утверждения конкурсного управляющего должника от Ассоциации Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих СРО ААУ "ЕВРОСИБ", членом которой являлся ранее освобожденный арбитражный управляющий, представлена кандидатура арбитражного управляющего Бакаминовой Юлии Андреевны.

Суд первой инстанции на основании последнего решения собрания кредиторов, а также в связи с несоответствием арбитражных управляющих Орфаниди П.Г. и Бакаминова Ю.А. дополнительным требованиям предъявленным к кандидатурам решением собрания кредиторов ООО "Цитадель" от 01.04.2019 в части образования, утвердил конкурсным управляющим Орехову Наталью Юрьевну.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 2 статьи 144 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон банкротстве) в случае освобождения конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей арбитражный суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 указанного Федерального закона.

Пунктом 6 статьи 45 Закона банкротстве предусмотрено, что в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

Таким образом, при освобождении или отстранении арбитражного управляющего первоочередное право выбора иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих предоставлено собранию кредиторов и только в случае, если такое право не реализовано собранием кредиторов в установленный срок, кандидатуру финансового управляющего предоставляет саморегулируемая организация, членом которой являлся отстраненный/освобожденный арбитражный управляющий.

В соответствии с пунктом 2 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.12.2018 (далее - Обзор), при рассмотрении обособленного спора лицо вправе ссылаться на то, что решение собрания кредиторов не имеет юридической силы, в связи с существенными нарушениями закона, допущенными при его принятии (в связи с нарушением компетенции, отсутствием кворума и т.д.), независимо от того, было это решение оспорено или нет.

В пункте 3 Обзора приведена правовая позиция, согласно которой собрание кредиторов вправе отменить собственное решение, принятое ранее. Такая отмена возможна до тех пор, пока решение не начало влиять на права и законные интересы лиц, не входящих в гражданско-правовое сообщество, объединяющее кредиторов.

Закон о банкротстве не содержит запрета на изменение гражданско-правовым сообществом, объединяющим кредиторов, позиции относительно наиболее предпочтительной, с их точки зрения, кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации (абзац 5 пункта 3 Обзора).

Если на последующем собрании вопрос об отмене ранее принятых решений прямо не ставился, однако фактически приняты иные решения по тем же самым вопросам, предполагается, что тем самым кредиторы выразили волю на отмену ранее принятых решений (абзац 8 пункта 3 Обзора)

Из материалов дела следует, что 21.05.2019 (вторник) состоялось собрание кредиторов ООО "Цитадель", созванное по инициативе конкурсного кредитора ПАО КБ "Восточный", на котором принято решение: "Избрать Орехову Наталью Юрьевну, являющуюся членом Ассоциации МСРО "Содействие" (г. Орел) конкурсным управляющим для проведения процедуры конкурсного производства ООО "Цитадель"" (50,41% голосов).

26.05.2019 (воскресенье) состоялось еще одно собрание кредиторов ООО "Цитадель", созванное по инициативе конкурсного кредитора Кушкова Р.А., на котором принято решение: "Избрать Орехову Наталью Юрьевну, являющуюся членом Ассоциации МСРО "Содействие" (г. Орел) конкурсным управляющим для проведения процедуры конкурсного производства ООО "Цитадель"" (50,41% голосов).

Как отражено в протоколах собрания кредиторов от 21.05.2019 и от 26.05.2019 общее количество голосов конкурсного кредитора и уполномоченного органа на дату проведения собраний составило 149 760 774 руб. 89 коп. (100% от числа голосующих кредиторов, включенных в реестр); по данным журнала регистрации присутствовали кредиторы имеющие 75 487 286 руб. 52 коп. (50,41% от числа голосующих кредиторов, включенных в реестр).

На собраниях кредиторов 21.05.2019 и 26.05.2019 присутствовали с правом голоса конкурсные кредиторы:

Гончаров М.А. в лице представителя по доверенности Теплякова А.А. - 2,13% - Кушков Р.А. в лице представителя по доверенности Зеленцова Е.О. - 46,67%,

Дмитриев В.А. в лице представителя по доверенности Теплякова А.А. - 1,01%,

Областное государственное унитарное энергетическое предприятие "Электросетевая компания по эксплуатации электрических сетей "Облкоммунэнерго" в лице представителя Иванова Д.В. - 0,59%.

Также на собрании кредиторов 21.05.2019 присутствовал без права голоса: представитель ФНС России.

Таким образом, как верно установлено судом первой инстанции, кворум, необходимый для признания собрания кредиторов ООО "Цитадель" от 21.05.2019 и от 26.05.2019 правомочным, имелся.

Решения приняты большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов должника.

ПАО КБ "Восточный" с суммой требований 74 273 483 руб. 10 коп. или 49.59% от общей суммы голосов конкурсных кредиторов, не принимал участия в собраниях кредиторов 21.05.2019 и от 26.05.2019.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что собрания от 21.05.2019 и от 26.05.2019 не имеют юридической силы в связи с существенными нарушениями закона, допущенными при назначении собраний и уведомлении кредиторов, отклоняются апелляционным судом.

В качестве нарушения заявитель жалобы указывает на уведомление о проведении собрания кредиторов кредитора Кушкова Р.А., которое содержит информацию о том, что ознакомление с материалами собрания возможно произвести в период с 18 по 25 марта 2019 года, а также что регистрация участников собрания состоится 26 марта 2019 года, то есть еще до направления уведомления о проведении собрания, а само собрание назначено на 26 мая 2019 года назначено на нерабочий день (воскресение), что может быть истолковано в качестве попытки затруднить участие представителей кредиторов на собрании. В свою очередь уведомление о проведении собрания кредиторов кредитора, назначенное ПАО КБ "Восточный", содержит информацию о том, что регистрация участников собрания состоится 22 мая 2019 года, в то время как проведение собрания назначено на 21 мая 2019 года.

В силу абзаца 3 пункта 4 статьи 14 Закона о банкротстве дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

Закон о банкротстве не содержит прямого запрета на проведение собрания кредиторов в нерабочие дни, в то время как трудовое законодательство (ст. 113 Трудового кодекса Российской Федерации) допускает возможность привлечения работников к исполнению своих обязанностей, в том числе и в нерабочие дни.

Кроме того, участие представителя юридического лица на собрании кредиторов должника само по себе не означает исполнения им трудовой функции.

При этом физические лица, занятые по основному месту работы в рабочие дни, будут иметь затруднения с участием в собрании кредиторов, в случае их назначения на рабочее время.

Таким образом, назначение собрания кредиторов, как на рабочий, так и нерабочий день, само по себе не может свидетельствовать о намерении затруднить участие представителей кредиторов на собрании.

Кроме того, по инициативе ПАО КБ "Восточный" было проведено собрание кредиторов 21.05.2019 с аналогичной повесткой, которое проводилось в рабочий день, но в нем также не принял участие представитель ПАО КБ "Восточный".

В качестве причины отсутствия своего представителя на собраниях 21 и 26 мая 2019 года ПАО КБ "Восточный" указал на противоречие даты регистрации дате проведения собрания.

Учитывая, что именно ПАО КБ "Восточный" являлось инициатором проведения собрания, апелляционный суд находит, что допущенная инициатором проведения собрания опечатка в дате регистрации участников собрания (22.05.2019, в то время как проведение собрания назначено на 21.05.2019), не может свидетельствовать о нарушении прав ПАО КБ "Восточный" и являться достаточным основанием для признания собрания недействительным, с учетом того, что все иные кредиторы, кроме инициатора проведения собрания, принимали в нем участие и голосовали по вопросам повестки дня.

Поскольку на собраниях 21.05.2019 и 26.05.2019 большинством голосов кредиторов - 50,41% от общего числа всех кредиторов, имеющих право голоса, принято решение о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Ореховой Натальи Юрьевны, а голосование ПАО КБ "Восточный" на собраниях не способно было бы повлиять на его результаты, то суд первой инстанции обоснованно утвердил Орехову Н.Ю. конкурсным управляющим должника.

Доводы ПАО КБ "Восточный" об отсутствии кворума на собраниях 21.05.2019 и 26.05.2019 с указанием на то, что участником собрания являлся Тепляков А.А., который представлял признанного банкротом гражданина Дмитриева В.А., в то время как от имени гражданина имел право действовать только финансовый управляющий, отклоняется апелляционным судом.

Как следует из материалов электронного дела А19-31007/2018 о банкротстве гражданина Дмитриева В.А., размещенного в электронном сервисе "Картотека арбитражных дел", определением от 11.02.2019 судом было признано обоснованным заявление Кушкова Руслана Дмитриевича, в отношении гражданина Дмитриева В.А. введена процедура реструктуризации долгов, финансовым управляющим гражданина утверждена Семенова Светлана Ивановна.

Вопреки доводам заявителя апелляционной жалобы, до настоящего времени гражданин Дмитриев В.А. банкротом не признан, и процедура реализации имущества судом не вводилась.

Последствия введения процедуры реструктуризации долгов урегулированы в статье 213.11 Закона о банкротстве, и, вопреки доводам ПАО КБ "Восточный", положения статьи 213.11 Закона о банкротстве (в отличие от положений статьи 213.25 Закона о банкротстве) не содержат запрета гражданину, в отношении которого введена процедура реструктуризации долгов, распоряжаться своим имуществом, в том числе и имущественными правами, связанными наличием у гражданина права требования к иным лицам.

Пунктом 5 статьи 213.11 Закона о банкротстве лишь вводится запрет осуществлять отдельные сделки без согласия на то финансового управляющего.

Таким образом, представитель Дмитриева В.А., действовавший на основании доверенности, имел право на участие в собраниях кредиторов и голосование по вопросу об избрании конкурсного управляющего.

Кроме того, апелляционным судом финансовому управляющему гражданина Дмитриева В.А. было предложено представить письменные пояснения относительно факта голосования представителя Дмитриева В.А. на собраниях кредиторов.

От финансового управляющего гражданина Дмитриева В.А. поступил отзыв, согласно которому финансовый управляющий одобряет действия Теплякова А.А., который представлял на собрании гражданина Дмитриева В.А.

С учетом фактических обстоятельств дела суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но признаются судом необоснованными и не способными повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 05.06.2019 по делу N А19-1804/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

А.Е. Мацибора

Судьи

О.В. Монакова О.В. Барковская