Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2019 г. N 15АП-15711/19

город Ростов-на-Дону

01 октября 2019 г.

дело N А32-16832/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 октября 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Ефимовой О.Ю., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Беляевой И.Н.,

при участии:

от заявителя - Днепровской А.А. по доверенности от 17.09.2019,

от заинтересованного лица - Походиной Е.Б. по доверенности от 17.04.2019, Вальц Д.Э. по доверенности от 17.11.2018, Логуновой О.А. по доверенности от 25.09.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью ""Прикладная биотехнология""

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.07.2019 по делу N А32-16832/2019 (судья Иванова Н.В.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Прикладная биотехнология"

к Новороссийской таможне

о признании незаконными решений,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Прикладная биотехнология" (далее - общество, ООО "Прикладная биотехнология", декларант) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконными решений Новороссийской таможни (далее - таможенный орган) о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары N 10317120/180119/0003579, от 11.03.2013, от 14.03.2019; об обязании вернуть ООО "Прикладная биотехнология" обеспечительный взнос в размере налоговой ставки 20% (372 550,39 рублей).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 02.07.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Прикладная биотехнология" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что кормовые смеси не содержат в своем составе весь комплекс питательных веществ, необходимых для удовлетворения физиологических и продуктивных потребностей сельскохозяйственных животных и птицы. Кроме того, в специальной литературе существует и иное определение кормовых смесей, согласно которому кормовые смеси - это однородный продукт, состоящий их кормовых средств, но не содержащий полного набора питательных веществ. Таким образом, соевый протеиновый (белковый) концентрат отвечает веем условиям определений корма и кормовые смеси, и в силу подпункта 1 пункта 2 статьи 164 ГК РФ к ним должна применяться налоговая ставка 10%. На аналогичный продукт до 2017 г. было выдано предварительное решение о классификации товара, в котором указан код ТН ВЭД 2309 90 990 0 (информация с официального сайта ФТС ved.customs.ru), на который ООО "Прикладная биотехнология" и ориентировалась при декларировании. Код 2309 90 990 0 с января 2017 года в связи с изменением самой Товарной номенклатуры изменился на 2309 90 960 9, который и указан при декларировании. Товар был выпущен именно под этим кодом, таможенный орган его не изменил и не оспаривал ни при декларировании товара, ни при принятии решений Новороссийской таможни о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары N 10317120/180119/0003579 от 11.03.2019, от 14.03.2019, ни какими-либо иными решениями таможенного органа. Классификация товара Соевый протеиновый концентрат по коду 2309909609 ТН ВЭД таможенными органами не оспаривалась и не являлась предметом данного судебного разбирательства. Вывод Арбитражного суда Краснодарского края о том, что продукт соевый протеиновый (белковый) концентрат не относится к продовольственным товарам, указанным в пункте 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, также является ошибочным, так как Перечень 2 содержит позицию Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, к которой и относится продукт соевый протеиновый (белковый) концентрат. Правительство Российской Федерации Постановлением от 06.12.2018 N 1487(вступило в силу 01.04.2019) позицию перечня 2 Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак) раздела Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы изложило в следующей редакции: Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-мпнеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий). То есть Правительство не дополнило Перечень 2 новыми видами продуктов, а изложило Перечень 2 в новой редакции, исключающей его неоднозначное толкование. Несмотря на то, что кормовые добавки прямо не названы в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ и в Перечне 2 в редакции, действовавшей ранее 01.04.2019, вступившим в силу нормативно-правовым актом Правительства Российской Федерации однозначно установлено, что кормовые добавки входят в раздел Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы. Как следствие, кормовые добавки одновременно могут являться и (или) зерном, и (или) комбикормом, и (или) кормовыми смесями, и (или) черновыми отходами. Поэтому к ним должна применяться пониженная налоговая ставка НДС в размере 10%.

В отзыве на апелляционную жалобу Новороссийская таможня просила в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, указала, что постановлением Правительства РФ от 06.12.2018 N 1487 в перечень продовольственных товаров, облагаемыми НДС по ставке в размере 10 процентов, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г.

N 908, внесены изменения, согласно которым в перечень включен код ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 Продукты, используемые для кормления животных (в том числе кормовые добавки). Указанные изменения вступили в силу с 01.04.2019. Согласно п. 4 ст. 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги, сборы и (или) страховые взносы, снижающие налоговые ставки, размеры сборов и (или) тарифы страховых взносов, устраняющие обязанности налогоплательщиков, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов, налоговых агентов, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это. Решение НТП (ЦЭД) от 11.03.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ N 10317120/180119/20003579, решение НТП (ЦЭД) от 14.03.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ N 10317120/180119/20003579 вынесены с соблюдением требований регулирующих таможенные правоотношения международных договоров Российской Федерации, актов, составляющих право ЕАЭС, законодательства Российской Федерации о таможенном регулировании.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представители Новороссийской таможни не согласились с доводами апелляционной жалобы, просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании контракта от 18.10.2018 N 01/CJSL-AP/2018, заключенного с компанией CJ Selecta S.A., ООО "Прикладная биотехнология" ввезло на единую таможенную территорию Таможенного союза товар - соевый протеиновый (белковый) концентрат, полученный водно-спиртовой экстракцией обезжиренного соевого шрота, в виде порошка бежевого цвета, кормовая добавка для обогащения и балансирования рационов с/х животных, в том числе птиц, рыб протеином, который оформило по ДТ N 10317120/180119/0003579, классифицировав товар по коду 2309 90 960 9 ТН ВЭД, применив ставку НДС в размере 10%.

Новороссийская таможня приняла решение о назначении таможенной экспертизы от 26.01.2019 N 10317110/260119/ДВ/000045.

В соответствии с заключением таможенного эксперта ЭКС регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 21.02.2019 N 12406002/0002684 товар по ДТ N 10317120/180119/0003579 соевый протеиновый (белковый) концентрат, полученный водно-спиртовой экстракцией обезжиренного соевого шрота, в виде порошка бежевого цвета, кормовая добавка для обогащения и балансирования рационов с/х животных, в том числе птиц не является зерном, комбикормом, кормовой семью, зерновым отходом.

По результатам применения мер по минимизации рисков, с учетом заключения таможенного эксперта ЭКС регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 21.02.2019 N 12406002/0002684, таможенный орган пришел к выводу о том, что в отношении данного товара применяется ставка НДС в размере 20 процентов.

Указанные выводы послужили основанием для принятия Новороссийской таможней решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары N 10317120/180119/0003579, от 11.03.2013, от 14.03.2019, в соответствии с которыми в отношении товара применена ставка НДС в размере 20 процентов.

Не согласившись с вышеуказанными решениями таможенного органа, ООО "Прикладная биотехнология" обратилось в арбитражный суд с заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания недействительным (незаконным) ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий (бездействия) закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Правовое регулирование отношений в спорный период осуществлялось в соответствии с положениями Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС).

В соответствии с пунктом 2 статьи 351 ТК ЕАЭС в целях обеспечения выполнения возложенных на таможенные органы задач таможенные органы в пределах своей компетенции выполняют следующие функции:

1) совершение таможенных операций и проведение таможенного контроля, в том числе в рамках оказания взаимной административной помощи;

2) взимание таможенных платежей, а также специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, контроль правильности их исчисления и своевременности уплаты, возврат (зачет) и принятие мер по их принудительному взысканию;

3) обеспечение соблюдения мер таможенно-тарифного регулирования, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу Союза;

4) противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма при проведении таможенного контроля за перемещением через таможенную границу Союза наличных денежных средств и (или) денежных инструментов;

5) предупреждение, выявление и пресечение преступлений и административных правонарушений;

6) защита прав на объекты интеллектуальной собственности на таможенной территории Союза;

7) ведение таможенной статистики;

8) осуществление экспортного, радиационного и иных видов государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством государств-членов.

Статьей 358 ТК ЕАЭС предусмотрено право любого лица обжаловать решения таможенных органов, действия (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц в порядке и сроки, которые установлены законодательством государства - членов таможенного союза, решения, действия (бездействие) таможенного органа или должностных лиц таможенного органа которого обжалуются.

В соответствии с п. 1 ст. 127 ТК ЕАЭС товары, перемещаемые через таможенную границу Союза, и иные товары в случаях, установленных настоящим Кодексом, для нахождения и использования на таможенной территории Союза, вывоза с таможенной территории Союза и (или) нахождения и использования за пределами таможенной территории Союза подлежат помещению под таможенные процедуры, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Пунктом 2 ст. 128 ТК ЕАЭС предусмотрено, что помещение товаров под таможенную процедуру начинается с момента подачи таможенному органу таможенной декларации.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары должны быть указаны сведения об исчислении таможенных платежей, в том числе ставки таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации определены товары, при реализации которых обложение НДС производится по налоговой ставке 10%; в числе иных в список включены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Перечень ТН ВЭД содержит коды видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации.

Согласно примечанию 1 к Перечню ТН ВЭД следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара. В разделе Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы Перечня ТН ВЭД поименованы Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц).

Как указано в примечании к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Согласно пояснениям Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (рекомендация N 4) к ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Для применения ставки НДС в размере 10% в отношении товара, ввезенного обществом по спорной ДТ, это наименование товара (общее для всех видов кормовых добавок) должно быть указано в Перечне ТН ВЭД, наряду с кодом товара по ТН ВЭД; эти два условия являются обязательными при применении пониженной ставки по НДС, и при невыполнении хотя бы одного из них ставка по НДС в размере 10% не применяется.

Из материалов дела следует, что согласно графе 31 ДТ N 10317120/180119/0003579 к таможенному декларированию предъявлен товар N 1 соевый протеиновый (белковый) концентрат, полученный водно-спиртовой экстракцией обезжиренного соевого шрота, в виде порошка бежевого цвета, кормовая добавка для обогащения и балансирования рационов с/х животных, в том числе птиц, рыб протеином. Вышеуказанный товар классифицирован юридическим лицом в подсубпозиции 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Заявленная декларантом ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов к указанному товару применена в рамках Постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом: на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее - Постановление N 908).

Пунктом 2 статьи 164 НК РФ определены категории товаров, налогообложение которых производится по налоговой ставке 10 процентов.

Коды видов продукции, перечисленных в пункте 2 статьи 164 НК РФ, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ Постановлением N 908 утвержден перечень кодов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Согласно примечанию N 1 к Перечню при определении ставки налога на добавленную стоимость в отношении товара, ввозимого на территорию Российской Федерации, необходимо руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара.

Единственной категорией продовольственных товаров, перечисленных в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, к которой можно отнести такие виды товаров, как кормовые добавки для кормления животных, является категория зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

При этом в Перечень в раздел зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы включены продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак).

В соответствии с письмом Министерства Финансов Российской Федерации от 29.12.2018 от 03-07-03/96635, при ввозе в Российскую Федерацию кормовых добавок следует применять ставку НДС в размере 18 процентов (с 01.01.2019-20%).

Согласно заключению эксперта Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления (г. Ростов-на-Дону) от 21.02.2019 N 12406002/0002684, ввезенный обществом по ДТ N 10317120/180119/0003579 товар является белковым концентратом - кормовой добавкой, которая содержит в качестве основного компонента сырой протеин в совокупности с растительными жирами, клетчаткой и минеральными веществами. Образованный комплекс питательных веществ, применяется для сбалансирования рационов (кормов) животных по белку.

В заключении от 21.02.2019 N 12406002/0002684 таможенный эксперт пришел к следующим выводам:

1) В составе проб NN 1-3 установлено наличие влаги (массовая доля влаги 5,6-5,7%) и сухих веществ (массовая доля сухих веществ 94,3-94,4%). В составе сухих веществ проб NN 1-3 установлено наличие сырого протеина (массовая доля сырого протеина в пересчете на сухое вещество в пробах составляет 63,9-64,0%), клетчатки (4,9-5,0%), растительного масла (массовая доля сырого жира в пробах составляет 0,9%), минеральных веществ (массовая доля золы в пробах составляет 6,4-6,5%);

2) В составе проб NN 1-3 установлено наличие сырого протеина, сырого жира, клетчатки, минеральных веществ, влаги, которые в совокупности создают комплекс питательных веществ. Основным компонентом состава проб является сырой протеин (массовая доля сырого протеина в пересчете на сухое вещество в пробах составляет 63,9-64,0%);

3) По установленным показателям исследованные пробы NN 1-3 не соответствуют понятию корма по ГОСТ 23153-78, по установленным показателям исследованные пробы NN 1-3 не соответствуют понятию премикс по ГОСТ Р 51095-97, по установленным показателям исследованные пробы NN 1-3 не соответствуют понятию кормовые смеси по ГОСТ 23153-78 и ГОСТ Р 52812-2007;

4) Исследованные пробы не являются готовым продуктом, используемым для кормления животных, согласно описанию в ДТ N 10317120/180119/0003579 для товара N 1, данный товар включается в состав комбикормов от 1% до 20%, используется для введения в корма всем видам животных, птице и рыбе, является источником высокоусвояемого растительного белка для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц и рыб.

Продукт с наименованием Х-СОЯ 600 производитель: CJ SELECTA S.A. зарегистрирован в качестве кормовой добавки для животных в реестре, размещенном на официальном сайте Министерства сельского хозяйства Российской Федерации, то есть данный товар не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, и его употребление невозможно без добавления в корм.

Применительно к установленным по делу обстоятельствам и учитывая заключение таможенной экспертизы, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ввезенный обществом по спорной ДТ товар не относится ни к продуктам, используемым для кормления животных раздела Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы Перечня ТН ВЭД, ни к продовольственным товарам, облагаемым налоговой ставкой по НДС в размере 10% (зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы), указанным в пункте 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, поэтому в отношении этого товара исключено применение ставки НДС 10%.

Аналогичная правовая позиция изложена в Определении Верховного Суда РФ от 11.09.2018 N 308-КГ18-13197 по делу N А53-6633/2017, Определении Верховного Суда РФ от 15.04.2019 N 308-ЭС19-5802 по делу N А53-22573/2017.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции оценке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.07.2019 по делу N А32-16832/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

О.Ю. Ефимова С.С. Филимонова