Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2019 г. N 09АП-47086/19

г. Москва

03 октября 2019 г.

Дело N А40-35047/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25.09.2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 03.10.2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.Б. Расторгуева,

судей Д.Н. Садиковой, В.Р. Валиева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Саватюхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ЭНЕРГОПРОМСБЫТ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09 июля 2019 года по делу N А40-35047/2019, принятое судьей Р.Т. Абрековым

по иску ООО "О/З ТЕПЛОСЕТЬ" (ОГРН 1055007117637, юр.адрес: 142611, Московская обл., г. Орехово-Зуево, ул. Лапина, д. 68)

к ООО "ЭНЕРГОПРОМСБЫТ" (ОГРН 1127746568729, юр.адрес: 111250, г. Москва, проезд завода Серп и Молот, д. 6, корп. 1, пом. 13)

о взыскании денежных средств

и по встречному иску о взыскании денежных средств

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: извещен, представитель не явился

от ответчика: Паршенков М.М. по доверенности от 19.07.2019

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании задолженности по оплате поставленной в период февраль-декабрь 2017 г. и январь-октябрь 2018 г. электрической энергии (мощности) в размере 16 460 747,94 руб. (с учетом уменьшения размера исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Ответчик в порядке ст. 132 АПК РФ заявил встречное исковое заявление о взыскании задолженности в размере 478 451 руб. 68 коп. по договору энергоснабжения 3 01/09/2014-ТЭЦ6Э от 01.09.2014 г.

Решением от 09.07.2019 г. суд по первоначальному иску взыскал с ООО "ЭНЕРГОПРОМСБЫТ" в пользу ООО "О/З ТЕПЛОСЕТЬ" долг в размере 16 460 747,94 руб. По встречному иску взыскал с ООО "О/З ТЕПЛОСЕТЬ" в пользу ООО "ЭНЕРГОПРОМСБЫТ" долг в размере 478 451,68 руб. В результате зачета первоначальных и встречных требований взыскал с ООО "ЭНЕРГОПРОМСБЫТ" в пользу ООО "О/З ТЕПЛОСЕТЬ" денежные средства в размере 15 969 727,26 руб.

Ответчик не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить в части удовлетворения первоначального иска и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в данной части, ссылаясь на неправомерность выводов суда первой инстанции.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев дело в отсутствие истца, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в порядке статей 123, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав пояснения ответчика, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что между ООО "Орехово-Зуевская Теплосеть" (поставщик) (далее - истец, ООО "О/З Теплосеть") и ООО "ЭНЕРГОПРОМСБЫТ" (покупатель) (далее - ответчик) заключен договор купли-продажи электрической энергии N 01/09/2014-ТЭЦ6К от 01.09.2014 г. (далее - договор).

Договор распространяет свое действие на правоотношения сторон, возникшие с 01.09.2014, а также считается ежегодно пролонгированным, согласно п. 9.1. предметом указанного договора является поставка ресурса - электрической энергии(мощность) в точки поставки электрической энергии по договору.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Расчет долга, содержащийся в исковом заявлении, проверен судом апелляционной инстанции, является правильным, документально подтвержден и правомерно взыскан судом первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению.

Процесс продажи электроэнергии и ее доставки (передачи) до потребителя выделен в разные правовые формы, и передача электроэнергии на энергопринимаюшие устройства потребителя квалифицирована законодателем как услуга (ст. 3, 26 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - ФЗ "Об электроэнергетике")).

В соответствии с абзацем 13 ст. 3 ФЗ "Об электроэнергетике" услуги по передаче электрической энергии - комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, которые обеспечивают передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями и совершение которых может осуществляться с учетом особенностей, установленных пунктом 11 статьи 8 настоящего Федерального закона.

В абзаце 2 ст. 3 ФЗ "Об электроэнергетике" дано следующее понятие электроэнергетики:

электроэнергетика - отрасль экономики Российской Федерации, включающая в себя комплекс экономических отношений, возникающих в процессе производства (в том числе производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии), передачи электрической энергии, оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике, сбыта и потребления электрической энергии с использованием производственных и иных имущественных объектов (в том числе входящих в Единую энергетическую систему России), принадлежащих на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании субъектам электроэнергетики или иным лицам. Электроэнергетика является основой функционирования экономики и жизнеобеспечения.

ФЗ "Об электроэнергетике" не дает определение электроэнергетике как особому виду товара, как указывает ответчик.

Напротив, в абзаце 19 этой же статьи законодатель определяет, что двусторонний договор купли-продажи электрической энергии - соглашение, в соответствии с которым поставщик обязуется поставить покупателю электрическую энергию, соответствующую обязательным требованиям, в определенном количестве и определенного качества, а покупатель обязуется принять и оплатить электрическую энергию на условиях заключенного в соответствии с правилами оптового рынка и основными положениями функционирования розничных рынков договора.

Пунктом 2 ст.26 ФЗ "Об электроэнергетике" также закреплено, что оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Пунктом 4 параграфа 1 Постановления Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (ред. от 30.01.2019) "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям" (с изм. и доп., вступ. в силу с 19.03.2019)определено следующее понятие:

потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии (с 1 января 2013 г. - на условиях определения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки каждого потребителя электрической энергии, обслуживаемого энергосбытовой организацией и гарантирующим поставщиком). Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии (далее - договор).

Таким образом, законодатель определил понятие поставки/передачи электрической энергии/энергоресурса как услугу.

В отношении довода ООО "ЭНЕРГОПРОМСБЫТ" о том, что ООО "О/З Теплосеть" не признается объектом налогообложения НДС операции по реализации имущества и имущественных прав должников в соответствии с пп.15 п.2 ст. 146 НК РФ, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Решением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-52146/15 от 02 февраля 2017 г. ООО "Орехово-Зуевская теплосеть" признано несостоятельным (банкротом) и открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Асташкин Алексей Федорович.

В период февраль-декабрь 2017 года и январь-октябрь 2018 года истец оказан услуги по поставке электрической энергии на общую сумму 104 772 830,92 рублей, в том числе НДС в сумме 20 342 756,59 руб.

Ответчик, ссылаясь на отказ налогового органа в возмещении ему как покупателю НДС на основании подпункта 15 п. 2 ст. 146 НК РФ, произвел лишь частичную оплату поставленного ресурса без учета НДС в сумме 92 089 287,40 рублей.

Суд апелляционной инстанции согласен с приведенными судом первой инстанции основаниями в обоснование вывода о правомерности начисления истцом НДС.

Необоснованными являются доводы относительно отказа судом в удовлетворении ходатайства о рассмотрении спора с участием арбитражных заседателей.

Ходатайство ответчика судом рассмотрено и отклонено судом. В настоящем случае основания для привлечения арбитражных заседателей (ч. ч. 1, 2 ст. 19 АПК РФ, разъяснения п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.11.2011 N 70) не усматриваются.

Решение суда в части удовлетворения встречного иска истцом не обжалуется.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266, 267, 268, 269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09 июля 2019 года по делу N А40-35047/2019 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Б. Расторгуев

Судьи

В.Р. Валиев Д.Н. Садикова