Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2019 г. N 09АП-35442/19

г. Москва

04 октября 2019 г.

Дело N А40-242473/18

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 октября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Тетюка В.И.,

судей: Кузнецовой Е.Е., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "НЕФТЕГАЗСТРОЙ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 апреля 2019 года, принятое судьей Ишановой Т.Н. (шифр судьи 63-2009) по делу N А40-242473/18,

по иску ООО "НЕФТЕГАЗСТРОЙ"

к ответчику: ООО "ГАЗЭНЕРГОСЕРВИС-СЕВЕР"

о взыскании 5 400 415 руб. 95 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Малынов Е.С. по доверенности от 27.05.2019,

от ответчика: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

ООО "НЕФТЕГАЗСТРОЙ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "ГАЗЭНЕРГОСЕРВИС-СЕВЕР" о взыскании 5 400 415 руб. 95 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24 апреля 2019 года в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с вышеуказанным решением, ООО "НЕФТЕГАЗСТРОЙ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает обжалуемый акт незаконным и необоснованным, просит отменить решение суда полностью и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В своей жалобе заявитель указывает, что исковые требования заявлены обоснованно, поскольку спорные материалы и оборудование использованы при производстве дополнительных работ.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Ответчик в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о времени и месте судебного заседания, дело на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрено в его отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав представителя стороны, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, 30.06.2016 г. между истцом (субсубподрядчик) и ответчиком (субподрядчик) был заключен договор субсубподряда N КС/ГРС-К/2016-107 на строительство объекта "Расширение ГРС Кондопога (Березовская), Карелия" в составе стройки "Расширение ГРС Кондопога (Березовская), Карелия".

В соответствии с п. 2.1 договора, субсубподрядчик обязуется в установленный договором срок построить и передать субподрядчику и заказчику законченный строительством объект, т.е. выполнить работы, предусмотренные проектной и рабочей документацией, а также любые иные работы, необходимые для строительства объекта и его последующей эксплуатации в соответствии с назначением, а субподрядчик обязуется оплатить эти работы в предусмотренном договором порядке и принять завершенный строительством объект. Обязанность по разработке проектной и рабочей документации лежит на заказчике.

Согласно п. 2.2 договора, проектная документация, утвержденная ПАО "Газпром", состав и содержание которой указан в приложении N 5 к договору, передаются субподрядчиком по акту приема-передачи субсубподрядчику, по акту приема-передачи субсубподрядчику, в срок до начала производства работ.

В соответствии с п. 2.3 договора, работы по строительству объекта выполняются с использованием материалов субсубподрядчика.

Согласно п. 3.1 договора, цена работ составляет 24 553 737 руб. 80 коп.

В соответствии с п. 3.2. договора в цену Работ входит:

П. 3.2.1. договора Цена подрядных работ является твердой и составляет 24 553 737 (Двадцать четыре миллиона пятьсот пятьдесят три тысячи семьсот тридцать семь) рублей 80 копеек, кроме того НДС 18 % в сумме 4 419 672 (Четыре миллиона четыреста девятнадцать тысяч шестьсот семьдесят два) рубля 80 копеек, при этом общая Цена Работ с учетом НДС составляет 28 973 410 (Двадцать восемь миллионов девятьсот семьдесят тысяч четыреста десять) рублей 60 копеек.

Цена подрядных работ является твердой (неизменной), даже если на момент заключения Договора и подготовки Проектной или Рабочей документации исключается возможность определить полный объем Работ, необходимых для строительства Объекта. Цена подрядных работ включает в себя стоимость подрядных Работ, указанных в Проектной документации, и любых иных Работ, необходимых для строительства Объекта и его нормальной эксплуатации, а также учитывает все возможные расходы СубСубподрядчика, включая, но не ограничиваясь расходами, указанными в пункте 3.3. Договора, а также сумму НДС.

Согласно п. 3.2.2. договора Цена материалов Номенклатуры Централизованного поставщика, составляет 00,00 рублей (ноль рублей 00 копеек), кроме того НДС 18 % в сумме 00,00 рублей (ноль рублей 00 копеек), при этом Цена материалов с учетом НДС составляет 00,00 рублей(ноль рублей 00 копеек).

Цена материалов Номенклатуры Централизованного поставщика, приобретаемых у Централизованного поставщика, уточняется по фактическим затратам СубСубподрядчика.

Разница между стоимостью материальных ресурсов Номенклатуры Централизованного поставщика, указанной в Приложении N 3, приобретаемых у Централизованного поставщика и фактической стоимостью этих материальных ресурсов, подписанной Централизованным поставщиком оформляется Справкой компенсации отклонения отпускной (фактической) стоимости материалов Номенклатуры Централизованного поставщика, от стоимости материалов, принятой по итогам конкурентных закупок, вовлеченных в производство Работ и включенных в ты о приемке выполненных работ по форме N КС-2 за отчетный период, оформленной в установленном порядке с приложением копий накладных и счетов-фактур.

Субподрядчик вправе зачесть требование СубСубподрядчика о выплате компенсации в счет любого однородного требования по Договору, в т.ч. в счет требования об уплате неустойки.

Согласно п. 3.3. договора, в составе Цены Работ учитываются все возможные расходы СубСубподрядчика, включая, но не ограничиваясь следующими затратами:

затраты на производство Работ с учетом стоимости материалов, изделий и конструкций, а также работ по монтажу оборудования поставляемого Заказчиком;

затраты транспортно-складской логистики (при формировании стоимости материально-технических ресурсов, включая материалы номенклатуры Централизованного поставщика);

зимнее удорожание;

затраты на первоначальную расчистку от снега;

затраты по перевозке работников СубСубподрядчика автомобильным транспортом;

затраты, связанные с осуществлением Работ вахтовым методом;

затраты, связанные с перебазированием СубСубподрядчика с одной стройки на другую;

плата в период проведения Работ за выброс загрязняющих веществ в атмосферу в период выполнения Работ в пределах допустимых нормативов выбросов и в пределах установленных лимитов (временно согласованных нормативов выбросов);

плата в период проведения Работ за размещение отходов, образующихся в период выполнения Работ, в пределах установленных лимитов;

резерв средств на любые непредвиденные работы и затраты, необходимые для строительства и ввода в эксплуатацию Объекта 1,5%.

В соответствии с п. 3.4. договора, существенное изменение обстоятельств, из которых Стороны исходили при заключении Договора (статья 451 ГК РФ), не является основанием для пересмотра Цены Работ по настоящему Договору.

Согласно п. 3.5. договора, Заказчики/или Субподрядчик вправе в соответствии с пунктом 1 статьи 744 ГК РФ внести изменения в Техническую документацию, учитывающие Дополнительные работы, по стоимости не превышающие 10 % от Цены Работ. В таком случае Заказчик и/или Субподрядчик направляет СубСубподрядчику соответствующее указание. Выполнение Дополнительных работ в соответствии с настоящим пунктом не влечет увеличение твердой Цены Работ по настоящему договору и, соответственно, не налагает на заказчика и субподрядчика дополнительных финансовых обязательств.

В соответствии с п. 3.6 договора, увеличение твердой цены работ возможно в следующих случаях:

3.6.1. При принятии решения Заказчиком о внесении изменения в Техническую документацию:

Внесение в Техническую документацию изменений, предусматривающих выполнение дополнительных объемов Работ, увеличивающих установленную в Договоре Цену Работ более чем на 10%, осуществляется на основании согласованных Сторонами дополнительных расчетов (в соответствии с п. 2 ст. 744 ГК РФ). СубСубподрядчик, не удостоверившись в наличии согласования Заказчиком и Субподрядчиком дополнительного расчета, лишается права на оплату указанных в нем Дополнительных работ.

Объемы Работ и их Цена считаются измененными с момента подписания дополнительного соглашения к Договору, заключаемого на основании согласованных Заказчиком изменений объемов и Цены Работ.

3.6.2. При выявлении СубСубподрядчиком в процессе строительства необходимости выполнения Дополнительных работ, не учтенных в Договоре, СубСубподрядчик обязан предупредить Субподрядчика о данном обстоятельстве и согласовать с ним необходимость выполнения соответствующих Работ.

До начала выполнения Дополнительных работ СубСубподрядчик составляет Акт на производство Дополнительных работ с указанием видов и объемов Работ, который согласовывает уполномоченными представителями Субподрядчика, Заказчика, Авторского надзора и строительного контроля. На основании подписанного Акта разрабатывается Рабочая документация на дополнительные объемы Работ по стоимостным показателями, а также нормам и нормативам, принятым в Расчете Цены Работ.

В случае несогласия с необходимостью проведения Дополнительных работ Субподрядчик обязан в течение 10 (десяти) календарных дней, если Договором не предусмотрен для этого иной ж, направить СубСубподрядчику мотивированный отказ в проведении Дополнительных работ.

В случае отсутствия обоснования необходимости выполнения Дополнительных работ, не предусмотренных в Технической документации, либо в случае проведения Дополнительных работ без предупреждения Субподрядчика, СубСубподрядчик не вправе требовать оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных данным обстоятельством затрат, если не докажет Сходимости проведения Дополнительных работ в интересах Заказчика и Субподрядчика.

3.6.3. При увеличении общей стоимости отдельных видов Работ, либо отдельных видов материалов (единицы работ/материалов) более чем на 10 % от стоимости таких материалов и работ (единицы материалов/работ), установленной в Расчете Цены Работ (Приложение N 3), должно быть согласовано Сторонами в каждом случае увеличения. При этом СубСубподрядчик до производства соответствующих Работ или закупки материалов направить мотивированный запрос ответственному лицу Субподрядчика с приложением документов, подтверждающих цену за единицу работ/материалов и обосновывающих увеличение стоимости работ и/или материалов (единицы работ/материалов), и получить письменное согласие ответственного лица Субподрядчика на производство таких Работ или закупку материалов. В случае несоблюдения предусмотренной настоящим пунктом процедуры согласования Субсубподрядчик лишается права требовать пересмотра Расчета Цены Работ.

3.6.4. В случае если Стороны принимают решение об увеличении срока строительства более чем на один календарный год, твердая Цена Работ подлежит индексации с применением новых прогнозных индексов дефляторов по разделу инвестиций в основной капитал, публикуемых на сайте Минэкономразвития России. Решение об увеличении срока строительства и об увеличении Цены Работ принимается Сторонами путем заключения дополнительного соглашения к договору. В случае увеличения срока строительства менее чем на один календарный год твердая цена работ пересмотру не подлежит.

3.6.5. Если в соответствии с императивными нормами гражданского законодательства твердая Цена Работ будет подлежать увеличению в любой момент в течение Действия Договора, Субподрядчик будет обязан оплатить указанное увеличение Цены Работ только в части, превышающей 10 % от Цены Работ

Как указывает истца, в ходе выполнения Подрядчиком работ по Договору были выявлены существенные недостатки в проектной документации, требующие проведения дополнительных работ с использованием материалов, превышающих объемы предусмотренные Ведомостью поставки материалов для строительства Объекта, предусмотренной Приложением N 14 к Договору.

Истец указывает, что по письменным запросам Заказчика были поставлены дополнительные материалы.

Согласно направленным локальным сметам, стоимость работ, в том числе дополнительных работ, необходимых для достижения результата работы по договору составила 1 920 926 руб. 98 коп. (локальный сметный расчет 04-002-02.2 - письмо ООО "ГЭС-Ухта" N 3346 от 13.07.2017 г. и локальный счетный расчет N 02-01-02.2 - письмо ООО "ГЭС-Ухта" N 5069 от 19.10.2017 г.).

Истец указывает, что стоимость материалов и оборудования, поставленного на объект и использованного при проведении подрядных работ, составил 5 400 415,95 руб.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия, которая оставлена ответчиком без удовлетворения.

В соответствии со ст.309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п. 1 ст. 720 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с ч. 3 ст. 743 ГК РФ, подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В рамках дела А40-137345/2018 судом был установлен факт, что в соответствии с договором ответчик выполнил работы на общую сумму 27 408 502,57 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами выполненных работ (по форме КС-2) и справками о стоимости выполненных работ (по форме КС-3), в том числе: КС-2 N 1-5 от 30.09.2016 и КС-3 N 1 от 30.09.2016 на сумму 2 945 662,26 руб., КС-2 N 1-5 от 31.10.2016 и КС-3 N 1 от 31.10.2016 на сумму 4 485 810,30 руб., КС-2 N 1-2 от 30.11.2016 и КС-3 N 3 от 30.11.2016 на сумму 3 381 930,48 руб., КС-2 N 1-7 от 31.12.2016 и КС-3 N 4 от 31.12.2016 на сумму 16 095 099,53 руб.

В соответствии с пунктом 4.9. договора стоимость услуг Субподрядчика составила 1 345 425,14 руб., что подтверждается актами оказанных услуг, подписанными сторонами.

В счет авансирования и оплаты выполненных работ Истец перечислил ответчику денежные средства в размере 28 063 077, 43 руб., что подтверждается представленными платежными поручениями.

Кроме этого, судом установлено, что в адрес ответчика были поставлены материалы на общую сумму 8 236 389,31 руб., что подтверждается товарными накладными, подписанными сторонами, в том числе: N 9 от 20.01.2017 на сумму 26796,43 руб., N 10 от 23.01.2017 на сумму 188583,83 руб., N 4 от 26.01.2017 на сумму 365961,32 руб., 36 от 26.01.2017 на сумму 81783,15 руб., 7 от 26.01.2017 на сумму 240504,3 руб., 8 от 26.01.2017 на сумму 41669,01 руб., 5 от 28.01.2017 на сумму 320457,45 руб., 11 от 09.02.2017 на сумму 1412056,53 руб., 52 от 13.02.2017 на сумму 20787,58 руб., 58 от 16.02.2017 на сумму 39257,24 руб., 53 от 17.02.2017 на сумму 339524,33 руб., 49 от 22.02.2017 на сумму 471267,17 руб., 54 от 17.03.2017 на сумму 22731,25 руб., 79 от 06.04.2017 на сумму 2115524,12 руб., 80 от 14.04.2017 на сумму 1191216,73 руб., 125 от 20.06.2017 на сумму 579269,2 руб., 145 от 13.07.2017 на сумму 381258,12 руб., 174 от 31.07.2017 на сумму 16 525,05 руб., 168 от 01.08.2017 на сумму 381258,12 руб.

Судом установлено, что общая задолженность ответчика перед истцом по договору СУБСУБПОДРЯДА N КС/ГРС-К/2016-107 от 30 июня 2016 года с учетом проведенного зачета составляет 2 778 999, 67 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.10.2018 г. исковые требования истца удовлетворены в полном объеме, с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НЕФТЕГАЗСТРОЙ" в пользу ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ГАЗЭНЕРГОСЕРВИС-СЕВЕР" взыскана задолженность в размере 2 778 999,67, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 24255,45 руб.

Исходя из положений ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

По смыслу приведенной правовой нормы, преюдиция - это установление судом конкретных фактов, которые закрепляются в мотивировочной и (или) резолютивной части судебного акта и не подлежат повторному судебному установлению при последующем разбирательстве иного спора между теми же лицами. Преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2019 года по делу А40-137345/2018 поддержано вышестоящей инстанцией, вступило в законную силу, имеет преюдициальное значение при рассмотрении настоящего спора в силу положений ч. 2 ст. 69 АПК РФ.

Следовательно, все обстоятельства, установленные вступившим в законную силу постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2019 года по делу А40-137345/2018 в отношении Истца и Ответчика, имеют преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела, и не подлежат повторному судебному установлению при последующем разбирательстве по настоящему делу (ч. 2 ст. 69 АПК РФ).

Таким образом, как правильно указал суд в решении, истец не доказал наличие на стороне ответчика задолженности за поставленный товар и оборудование.

Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства,

В соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

С учетом представленных истцом доказательств в их совокупности и взаимосвязи, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что основания для удовлетворения исковых требований истца отсутствуют.

На основании изложенного, судебная коллегия считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, всесторонне и полно исследованы имеющееся в материалах дела доказательства, принято законное и обоснованное решение.

Апелляционная коллегия считает, что данная жалоба не подлежит удовлетворению, т.к. перечисленные в ней доводы в полном объеме уже заявлялись истцом при рассмотрении дела в суде первой инстанции, были исследованы, оценены и не нашли своего подтверждения в материалах дела.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истцом не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2019 по делу N А40-242473/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

Е.Е. Кузнецова О.Н. Семикина