Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2019 г. N 09АП-11079/19

город Москва

07 октября 2019 г.

Дело N А40-40339/18

Резолютивная часть постановления объявлена 30.09.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 07.10.2019.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Левиной Т.Ю.,

судей Веклича Б.С., Гармаева Б.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Козиным О.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Государственного бюджетного учреждения города Москвы

"Жилищник Рязанского района"

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 24 декабря 2018 года по делу N А40-40339/18,

принятое судьей Эльдеевым А.А.

по иску ПАО "МОЭК" (ИНН 7720518494, ОГРН 1047796974092)

к ГБУ города Москвы "Жилищник Рязанского района"

(ИНН 7721062359, ОГРН 1027739919525)

третье лицо: ГБУ "ЕИРЦ города Москвы"

о взыскании денежных средств

при участии в судебном заседании:

от истца Майорников А.Н. по доверенности от 30.10.2018 б/н.

от ответчика Павленко М.В. по доверенности от 24.04.2019 б/н,

Петрушина Е.С. по доверенности от 15.10.2018 б/н,

Рябикова Л.А. по доверенности от 21.05.2019 б/н,

от третьего лица представитель не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ПАО "МОЭК" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском ГБУ города Москвы "Жилищник Рязанского района" взыскании основного долга по договору N 05.400011ГВС от 26.12.2005 за январь 2016 - июль 2016, сентябрь 2016 - октябрь 2017 в размере 56 173 832,79 руб., неустойки в размере 12 122 117,27 руб., неустойки, начисляемой с 17.02.2018 по дату фактической оплаты основного долга исходя из 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на момент фактической оплаты основного долга

Решением суда от 24.12.2018 исковые требования удовлетворены.

На указанное решение Ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец заявил об отказе от иска в части взыскания основного долга в размере 10 728 664,46 руб.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство, проверив обстоятельства и материалы дела, полагает отказ от иска в указанной части подлежащим принятию судом с прекращением производства по делу с соответствующей части.

В соответствии с п. 2 ст. 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично; суд принимает отказ от иска, если это не противоречит закону и не нарушает права других лиц; суд принимает отказ от иска, если это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Учитывая, что заявленное ходатайство соответствует требованиям ст. 49 АПК РФ, поскольку оно подано полномочным представителем Истца, не противоречит закону и не нарушает права других лиц, - суд апелляционной инстанции принимает отказ от иска в заявленной части.

В связи с чем производство по делу в части требования о взыскании основного долга в размере 10 728 664,46 руб. подлежит прекращению применительно к п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ, а решение суда первой инстанции - отмене в данной части применительно к п. 3 ст. 269 АПК РФ.

Представитель Ответчика поддержал требования и доводы жалобы; представитель ь истца заявил о несогласии с требованиями и доводами жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения в остальной части, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, ПАО "МОЭК" и ГБУ "Жилищник Рязанского района" (потребитель) заключен договор N 05.400011ГВС от 26.12.2005 поставки горячей воды, предметом которого является подача Истцом Ответчику тепловой энергии (горячей воды) на условиях, определенных договором, за плату согласно действующим тарифам.

Во исполнение определения Девятого арбитражного апелляционного суда сторонами произведена сверка взаимных расчетов (объемов поставленного ресурса, корректировка начислений и сверка поступившей оплаты в счет исполнения обязательства).

На основании акта выверки взаимных расчетов ПАО "МОЭК" произведено распределение поступивших от населения денежных средств.

Установлено, что ПАО "МОЭК" в период за январь 2016 - июль 2016, сентябрь 2016 - октябрь 2017 отпустило ответчику через присоединенную сеть горячую воду в объеме 2765 766.182 куб. м, холодную воду на нужды ГВС (гидравлика) - 7919.050 куб.м, итого: на 450 044 261,75 руб.

В связи с перераспределением платежей истец в порядке ч. 2 ст.49 АПК РФ отказался от иска в части требования о взыскании основного долга в размере 10 728 664,46 руб.

Согласно представленному расчету непогашенной осталась задолженность за спорный период по состоянию на 22.09.2018 в размере 41 757 704,71 руб. (с учетом произведенных оплат).

Доводы Заявителя апелляционной жалобы о неправомерности определения Истцом объема горячей воды, не принимается апелляционным судом.

Отпущенная Истцом ГБУ города Москвы "Жилищник Рязанского района" горячая вод определена на основании показаний общедомового (коллективного) прибора учета допущенных в установленном законом порядке.

Вместе с тем, актов о неисправности общедомовых (коллективных) приборов учета Ответчиком в материалы не представлены.

По общему правилу количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии (пункт 1 стать 541, пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

Общий порядок организации коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя урегулирован в статье 19 Закона о теплоснабжении, а также в статье 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об энергосбережении).

Расчетные способы допускаются как исключение из общего правила при отсутствии в точках учета приборов учета, неисправности приборов учета, при нарушении сроков представления показаний приборов учета.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Учётный способ определения объёма поставленных энергоресурсов, основанный на измерении приборами учёта, безусловно, является приоритетным (статья 3 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", статья 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее -Закон об энергосбережении).

Действующее в спорный период нормативное регулирование отношений между ресурсоснабжающей организацией и исполнителем коммунальных услуг (абонентом) согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ (далее - ЖК РФ), п. 19 Постановления Правительства РФ от 23.05.2006г.N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" (далее - Правила N 307) предусматривало учет фактического потребления услуг одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета, размещенных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между ресурсоснабжающей организацией и абонентом, либо расчетным путем исходя из количества жителей и утвержденных нормативов потребления.

В силу подпункта "а" пункта 21 Правил обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 г. N 124 объем коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется на основании показаний указанного прибора учета за расчетный период (расчетный месяц) за вычетом объемов поставки коммунального ресурса собственникам нежилых помещений в этом многоквартирном доме по договорам ресурсоснабжения, заключенным ими непосредственно с ресурсоснабжающими организациями (в случае, если объемы поставок таким собственникам фиксируются коллективным (общедомовым) прибором учета).

Согласно подпункту "в" пункта 21 Правил обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 г. N 124 (далее - Правила N 124) объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по приведенной в пункте формуле, учитывающей, в частности, показания индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, либо (при отсутствии индивидуальных приборов учета) - нормативы потребления соответствующей коммунальной услуги.

Подпункт "в" пункта 21 Правил N 124 вступил в силу с даты вступления в силу Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 г. N 354, то есть с 01.09.2012 г.

Согласно одпункту "е" пункта 3 Правил N 24, объем коммунального ресурса, оставляемого по оговору ресурсоснабжения в ногоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется по формуле согласно приложению к указанным правилам.

В соответствии с формулой общий объем коммунального ресурса, поставляемого в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, представляет собой сумму слагаемых, в числе которых объем (количество) коммунального ресурса, определенный за расчетный период в жилых и нежилых помещениях по показаниям индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, а также объем (количество) коммунального ресурса, определенный за расчетный период в жилых помещениях, не оборудованных индивидуальными или общими (квартирными) приборами учета, исходя из норматива потребления коммунальной услуги, включая потребление этого ресурса на общедомовые нужды.

Согласно пункту 42 Правил N 354, в жилом помещении, оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета, размер платы за коммунальную услугу определяется исходя из показаний такого прибора учета или при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Из указанных норм следует, что законодатель отдает безусловный приоритет учетному способу определения объема поставленных энергоресурсов, основанному их измерении приборами учета.

В соответствии с подп. "ж" п. 31 Правил N 354 исполнитель коммунальных услуг обязан принимать от потребителей показания индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета, в том числе способами, допускающими возможность удаленной передачи сведений о показаниях приборов учета (телефон, сеть Интернет и др.) и использовать их при расчете размера платы за коммунальные услуги за тот расчетный период, за который были сняты показания, а также проводить проверки состояния указанных приборов учета и достоверности предоставленных потребителями сведений об их показаниях.

В случаях, установленных Правилами N 354, а также в случаях и сроки, которые определены договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг/ и (или) решением собственников помещений в многоквартирном доме, снимать показания индивидуальных и общих (квартирных), комнатных приборов учета, заносить полученные показания в журнал учета показаний указанных приборов учета и использовать их при расчете размера платы за коммунальные услуги за тот расчетный период, за который были сняты показания.

Также в силу подп. "д" п. 18 Правил, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012г.N "2-. в договоре ресурсоснабжения предусматриваются обязательства сторон по снятию и передаче показаний приборов учета и (или) иной информации, используемых для определения объемов поставляемого по договору ресурсоснабжения коммунального ресурса, в том числе объемов коммунальных ресурсов, необходимых для обеспечения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям нежилых помещений в многоквартирном доме, сроки и порядок передачи указанной информации, а также порядок проверки ресурсоснабжающей организацией показаний коллективного (общедомового) прибора учета. Если иное не установлено соглашением сторон, исполнитель предоставляет ресурсоснабжающей организации соответствующую информацию до 1-го числа месяца, следующего за расчетным.

В силу подпункта "г" пункта 18 Правил N 124 в состав предоставляемой исполнителем информации включаются показания индивидуальных приборов учета.

Таким образом, Ответчик в силу закона является исполнителем коммунальных услуг, с возложением на него обязанностей, предусмотренных законодательством.

Законодательством предусмотрена обязанность исполнителя коммунальных услуг по представлению ресурсоснабжающей организации показаний индивидуальных приборов учета.

Согласно п. 3.1 Договора количество поставленной горячей воды определяется Абонентом в соответствие с данными учета фактической (потребленной) горячей воды по показаниям средств измерений узлов учета.

В соответствии с п. 3.2 Договора поставки горячей воды N 05.400011ГВС от 26.12.2005 Абонент производит снятие показаний средств измерений количества поставленной (потребленной) горячей воды на узлах учета ежемесячно по состоянию на 24 часа 00 мин последнего дня расчетного месяца.

На основании показаний средств измерения, Абонент оформляет отчет о количестве поставленной (потребленной) горячей воды по форме Приложения N 4 к настоящему договору и не позднее 2-го календарного дня месяца, следующего за расчетным, предоставляет его Поставщику.

Во исполнение указанных выше норм действующего законодательства и условий заключенного между Сторонами договора Ответчиком передаются Истцу "Справки о расчетных объемах горячей воды, для начисления жителям МКД района "Рязанский" при неисправных, отсутствующих ОДПУ. В соответствие с данными справками Истец производит начисления Ответчику по горячей воде по тем домам, в которых ОДПУ отсутствуют (неисправны).

Следовательно, при определении количества горячей воды, поставленной Ответчику, Истец исходит из объема (количества) коммунального ресурса, определенного за расчетный период следующим образом:

- при наличии общедомовых приборов учета - по оказаниям коллективного (общедомового) прибора учета;

в случае отсутствия коллективного (общедомового) прибора учета (неисправности) и предоставления ресурсоснабжащей организации в установленные договором и Правилами N 124 сроки показаний индивидуальных (квартирных) приборов учета - расчет объема (количество) коммунального ресурса, определенный за расчетный период определяется по показаниям индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, а также исходя из объема (количества) коммунального ресурса, определенный за расчетный период, не оборудованных индивидуальными или общими (квартирными) приборами учета, исходя из норматива потребления коммунальной услуги, включая потребление этого ресурса на общедомовые нужды.

Акты о неисправности коллективных (общедомовых) приборов учета, установленных в многоквартирных домах, находящихся в управлении Ответчика, ГБУ города Москвы "Жилищник Рязанского района" в материалы дела не представлены.

Ссылка Ответчика при определении количества горячей воды на таблички ГБУ МФЦ Рязанского района по начислениям и оплатам несостоятельна, поскольку данные таблички не подтверждены первичными документами и не могут являться доказательством количества отпущенных ресурсов в многоквартирные дома.

Согласно последнему абзацу на 2 листе письма Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 11.09.2015 N 29445-ЛГ/04 объем коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, в соответствие с подпунктом "а" пункта 21 Правил N 124 определяется по показаниям общедомового прибора учета, независимо от наличия или отсутствия в многоквартирном доме индивидуальных приборов учета и применению в отношении потребителей "повышенных" и "базовых" нормативов.

Количество отпущенной ГБУ города Москвы "Жилищник Рязанского района" за спорный период горячей воды подтверждается Истцом следующими подписанными со стороны Ответчика документами (в материалах дела):

месячными протоколами учета тепловой энергии и теплоносителя;

актами периодической проверки общедомовых узлов учета тепловой энергии и теплоносителя;

справками о расчетных объемах горячей воды, для начисления жителям МКД района "Рязанский" при неисправных, отсутствующих ОДПУ; подписанными сторонами без каких-либо разногласий;

актами приемки-передачи энергоресурсов за спорный период,

актами приемки-передачи горячей воды для бытовых нужд населения;

актами выверки расчета размера субсидии за фактический отпуск горячей воды для бытовых нужд населения, подписанные со стороны сторонами;

актами сверками взаимных расчетов.

Кроме того, согласно акту выверки расчетов Ответчик не оспаривает количество отпущенных в его адрес энергоресурсов.

Ответчик в своем контррасчете необоснованно учитывает корректировку оплат прошлых периодов на сумму 12 919 3 79,77 руб., произведенную ПАО "МОЭК" в ноябре 2016 в качестве оплаты задолженности за октябрь 2016 года

Данная корректировка была произведена ПАО "МОЭК" в ноябре 2016 года на основании обращения Ответчика о переносе денежных средств с договора N 05.411000-ТЭ от 01.07.2006 на договор N 05.400011ГВС от 26.12.2005 (спорный договор) по нежилым помещениям за прошлые периоды.

Перенесенные денежные средства учтены ПАО "МОЭК" в указанном размере согласно реестру, приложенного к обращению, в счет погашения задолженности Ответчика перед Истцом за февраль, март 2015 года.

Порядок учета данных денежных средств урегулирован сторонами подписанной справкой о задолженности по выставленному счету 19.09.2017.

Возражения относительно учета Истцом денежных средств Ответчиком не заявлялись.

Задолженность Ответчика перед Истцом за февраль, март 2015 года подтверждена подписанными без разногласий актами сверками взаимных расчетов, справкой о задолженности по выставленному счету 19.09.2017, в которой отражены в том числе и спорные платежи.

Первичные документы, подтверждающие оплату задолженности за октябрь 2016 на сумму 12 919 379,77 руб. по нежилым помещениям, Ответчиком в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о присуждении с ответчика в пользу истца 41 757 704,61 руб. за январь 2016 - июль 2016, сентябрь 2016 - октябрь 2017, неустойки в размере 12 122 117,27 руб. в соответствии с ч.6.4 ст.13 Федерального закона "О водоснабжении и водоотведении" по 16.02.2018 (пределы заявленных требований), а также неустойки, начисляемой с 17.02.2018 на сумму неисполненного обязательства по дату фактической оплаты основного долга исходя из 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на момент фактической оплаты основного долга.

Ответчик по размеру предъявленных требований в части неустойки возражений с их документальным обоснованием не привел.

Нарушения или неправильного применения норм материального или процессуального права при рассмотрении дела судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности поданной апелляционной жалобы и оставлению обжалуемого решения суда первой инстанции без изменения.

В соответствии со статьями 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ ПАО "МОЭК" от иска в части требования о взыскании основного долга в размере 10 728 664,46 руб. и распределения судебных расходов.

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24 декабря 2018 года по делу N А40-40339/18 в части взыскания основного долга в размере 10 728 664,46 руб. отменить.

Производство по делу N А40-40339/18 в части требования о взыскании основного долга в размере 10 728 664,46 руб. прекратить.

Взыскать с ГБУ города Москвы "Жилищник Рязанского района" (ИНН 7721062359, ОГРН 1027739919525) в пользу ПАО "МОЭК" (ИНН 7720518494, ОГРН 1047796974092) расходов по оплате государственной пошлины в размере 135 242 руб.

Решение суда в остальной части оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Т.Ю. Левина

Судьи

Б.С. Веклич Б.П. Гармаев