Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2019 г. N 15АП-16284/19

город Ростов-на-Дону

11 октября 2019 г.

дело N А32-44967/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 октября 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Новик В.Л.,

судей Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ткаченко Е.С., при участии:

от истца: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ответчика: представитель Подкопаев С.Д. по доверенности от 01.08.2019;

от третьего лица: представитель Киданова О.С. по доверенности от 03.12.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Курганинского городского потребительского общества на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2019 по делу N А32-44967/2018 по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" (ОГРН 1062309019794, ИНН 2308119595) к Курганинскому городскому потребительскому обществу (ИНН 2339000085; ОГРН 1022304131541), при участии третьего лица: публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" (ИНН2309001660, ОГРН 1022301427268) о взыскании задолженности, принятое в составе судьи Березовской С.В.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" в лице Армавирского филиала (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Курганинскому городскому потребительскому обществу (далее - ответчик) о взыскании по договору N 1030114 от 30.12.2011 задолженности в размере 828 456,37 руб.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2019 с Курганинского городского потребительского общества в пользу ПАО "ТНС энерго Кубань" в лице Армавирского филиала взыскана задолженность по акту о неучтенном потреблении электроэнергии в размере 828 456,37 руб., а так же 19 569 руб. расходов по госпошлине.

Не согласившись с принятым судебным актом, Курганинское городское потребительское общество обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный атк об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы заявителем приведены следующие доводы. Фактические обстоятельства дела свидетельствуют о том, что к моменту приезда Ногина Д.И. представители сетевой компании уже вскрыли щит в котором находился ПУ и составили акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Кроме того, в акте не указано, в чем именно выражается нарушение клемной крышки счетчика и каким способом была определена величина недоучета. Сотрудниками ПАО "Кубаньэнерго" проверка не фиксировалась, предоставленные в материалы дела 3 фотографии, не доказывают характер описанных в акте нарушений, на них канатная (тросовая) пломба не нарушена, находится в натянутом состоянии, наклейки без повреждений. Проверка прибора учета фактически была проведена в отсутствие представителя потребителя и акт о неучтенном потреблении электроэнергии 18040016 от 26.07.2018 составлен с нарушением пунктов 170, 173, 177, 193 Основных положений N 442. По мнению апеллянта, судом первой инстанции не дана оценка показаниям свидетелей Ногина Д.И., Курганской В.А., Филипповой С.И. и Лычагина А.Н., доводам представителя ответчика и предоставленным доказательствам.

В отзыве на апелляционную жалобу третье лицо просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Истец в судебное заседание явки не обеспечил, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом. Суд считает возможным рассмотреть дело в порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанного лица.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель третьего лица возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены принятого по делу решения ввиду следующего.

Как видно из материалов дела, 30.12.2011 между истцом (гарантирующим поставщиком, ГП) и обществом (потребителем) заключен договор энергоснабжения от N 1030114, предметом которого является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1 договора).

Потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (пункт 3.3.7 договора), осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления (пункт 3.3.8 договора), незамедлительно информировать сетевую организацию (владельца объектов электросетевого хозяйства) об аварийных ситуациях на энергетических объектах потребителя, плановом, текущем и капитальном ремонте на них (пункт 3.3.13 договора), обеспечить беспрепятственный доступ уполномоченных представителей ГП и (или) сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 раза в месяц) (пункт 3.3.16 договора), незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации (Владельца объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствие с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства РФ (пункт 3.3.17 договора), представить ГП список лиц, ответственных за электрохозяйство и соблюдение диспетчерской дисциплины (пункт 3.3.25 договора).

Согласно пункту 4.1 договора за расчетный период сторонами принимается 1 календарный месяц.

Количество фактически поданной ГП и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных приборов учета на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки, предусмотренной пунктами 4.4 - 4.7 договора.

Типы, номера, комплектность, технические параметры, места установки расчетных средств измерения указываются в Приложении N 1 к договору (пункт 4.3 договора).

Согласно пункту 4.5 договора при не предоставлении показаний расчетных приборов учета, отсутствии расчетного прибора учета, временном выходе из эксплуатации расчетного прибора учета, нарушении целостности пломб - количество поданной ГП электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством РФ.

Ссылаясь на факт безучетного потребления электрической энергии публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности в размере 828 456,37 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского Кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент (потребитель) обязуется оплачивать принятую энергию.

Статья 544 Гражданского Кодекса Российской Федерации предусматривает, что оплата электрической энергии производится за фактически принятое абонентом (потребителем) количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями утверждать основные положения функционирования оптового рынка и основные положения функционирования розничных рынков, основы ценообразования в сфере регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике. В пределах своей компетенции Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 N 442 утвердило Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Исходя из положений пункта 2 Основных положений, безучетное потребление электрической энергии объективируется в одном из трех вариантов поведения потребителя: вмешательство в работу прибора учета (в том числе, нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета)); несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности о сохранности которого возложена на потребителя; любые иные действия (бездействие) потребителя, которые привели к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии. Таким образом, выявленное истцом нарушение является достаточным для квалификации потребления ответчиком электроэнергии как безучетного.

В абзаце 10 пункта 2 Основных положений дано понятие "безучетного потребления электроэнергии". "Безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (в ред. Постановления Правительства РФ от 30.12.2012 N 1482).

26.07.2018 представителями сетевой организации ПАО "Кубаньэнерго" в лице Лабинского филиала в порядке пункта 167 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее Основные положения N 442) осуществлена проверка потребителя (ответчика) на предмет выявления факта неучтенного потребления.

В результате проверки представителем сетевой организации 26.07.2018 установлено, что нарушена целостность клемной крышки прибора учета, ввиду чего составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 18040016 от 26.07.2018 (далее - акт). Также по результатам проверки прибор учета N 0711261102473027 не допущен в качестве расчетного, и был снят и упакован в пакет опечатан пломбой АА9353637, о чем составлен акт допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию N 14654947 от 26.07.2018, который подписал без замечаний и возражений со стороны ответчика Ногиным Д.И. При этом неисправный прибор учета был ранее допущен к расчетам, что подтверждается актом допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию N 16145438 от 18.10.2017.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Доказательством факта и объема безучетного потребления является акт о безучетном потреблении, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

В данном случае факт нарушения учета и неисправности прибора учета в точке поставке подтверждается актом о неучтенном потреблении электроэнергии N 18040016 от 26.07.2018, составленным в присутствии представителя потребителя - Ногина Д.И. (т.1, л.д. 13-14).

Вопреки доводам апелляционной жалобы Акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с требованиями, предъявляемыми законодательством в сфере электроэнергетике к составлению таких актов.

Именно на ответчика возложена обязанность по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета.

В обязанности потребителя входит не только обеспечение сохранности прибора учета и установленных сетевой организацией пломб, но и обеспечение достоверного учета потребляемой электрической энергии.

Доступ представителем сетевой организации к прибору учета, который находился на территории ответчика, был обеспечен сотрудником ответчика Ногиным Дмитрием Ивановичем.

В соответствии с пунктом 177 Основные положения N 442 уведомление потребителя о планируемой проверке производится только в случае необходимости обеспечения допуска к энергопринимающим устройствам потребителя.

Так как доступ представителем сетевой организации к прибору учета, который находился на территории ответчика, был обеспечен, суд верно указал, что необходимость предварительного уведомления потребителя о проведении проверки отсутствует. В связи с этим, суд отклонил довод ответчика о том, что он не был уведомлен о предстоящей проверке прибора учета, поскольку представитель ПАО "Кубаньэнерго" был допущен к прибору учета сотрудником ответчика, который присутствовал при проведении данной проверки.

Исходя из системного толкования пунктов 2, 145, 173 - 175, 179 - 180 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, в случае, если на момент проверки прибора учета в сбытовой организации отсутствует сообщение потребителя о его неисправности, факт неисправности такого прибора учета и факт безучетного потребления электроэнергии считаются установленными, а вина потребителя в применении неисправного прибора учета и несообщении сбытовой организации о такой неисправности презюмируется.

При этом доказательств, опровергающих зафиксированные в акте нарушения, ответчиком в материалы дела не представлено (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании Акта о неучтенном потреблении электроэнергии произведен и составлен расчет стоимости неучтенной электроэнергии за период с 18.10.2017 по 26.07.2018, в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии за минусом полезного отпуска в объёме 76 099 кВт.ч составил 92501 кВт/ч, а стоимость неучтенной электроэнергии составила 828 456,37 руб.

Представленный в материалы дела расчет стоимости безучетного потребления энергии судом проверен и признан верным. Контррасчет стоимости неучтенного потребления электрической энергии ответчиком не представлен.

Расчет безучетного потребления электроэнергии произведен в соответствии с требованиями Основных положений N 442, с даты последней технической проверки (18.10.2017) до даты выявления нарушения (25.04.2018), по максимально разрешенной мощности - 25 кВт согласно АРБП.

С учетом изложенного, требования истца о взыскании с ответчика стоимости неучтенного потребления электроэнергии в размере 828 456,37 руб. удовлетворены правомерно.

Ссылка апеллянта на то обстоятельство, что судом первой инстанции необоснованно не приняты во внимание свидетельские показания Ногина Д.И., Курганской В.А., Филипповой С.И. и Лычагина А.Н.несостоятельна ввиду следующего.

Статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Свидетельские показания сотрудников ответчика не могут служить для суда источником объективной информации относительно установления факта безучетного потребления, поскольку указанные лица являются заинтересованными, в связи с чем представляется затруднительным рассчитывать на объективность таких лиц, без подтверждения их показаний иными доказательствами.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2019 по делу N А32-44967/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

В.Л. Новик

Судьи

Н.В. Ковалева Б.Т. Чотчаев