Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2019 г. N 09АП-51469/19

г. Москва

11 октября 2019 г.

Дело N А40-220525/18

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 октября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И. Шведко,

судей М.С.Сафроновой, А.С. Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО Агентство "Формула Отдыха" на определение Арбитражного суда города Москвы от 29.07.2019 об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности (Тер-Абрамян Т.Р.), по делу N А40-220525/18, вынесенное судьей П.А.Марковым, о признании несостоятельным (банкротом) ООО "БиТревел.Том",при участии в судебном заседании:

от Тер-Абрамян Т.Р.- Леонтьева А.Е. дов. от 28.05.2019

от ООО Агентство "Формула Отдыха" - Шорудило Е.С. дов. от 29.05.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.08.2019 ООО "БиТревел.Том" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Ямовой В.В.

Определением Арбитражного суда города Москвы суда от 29.07.2019 отказано в удовлетворении заявления ООО Агентство "Формула Отдыха" о привлечении Тер-Абрамян Тамары Рафаеловны к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "БиТревел.Том" на сумму 3.297.484,66 рублей.

Не согласившись с определением суда, ООО Агентство "Формула Отдыха" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило оспариваемый судебный акт отменить и принять новый судебный акт, ссылаясь на то, что руководитель должника не передал временному управляющему кассовые книги, акты сверок с контрагентами, акты оказанных услуг.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель Тер-Абрамян Т.Р. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, представил акт приема-передачи документов, приобщенный в материалы дела.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены или изменения определения арбитражного суда в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из заявления, конкурсный кредитор просит привлечь ответчика к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, в связи с неисполнением обязанности по передачей руководителем должника бухгалтерской и иной документации общества.

Тер-Абрамян Т.Р. являлась генеральным директором должника, т.е. контролирующим должника лицом.

В соответствии с пп.2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего руководитель должника обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Ответственность руководителя должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации, что влечет за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Как разъяснено п.24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53, применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с не передачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Определением суда от 26.11.2018 в отношении должника введена процедура наблюдения. Кроме того, определением от 26.11.2018 Арбитражный суд города Москвы обязал руководителя должника обязали предоставить временному управляющему перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Генеральным директором ООО "Битревел.Том" Тер-Абрамян Т.Р. по адресу указанному в определении суда, а именно: 603136, г. Нижний Новгород, а/я 25, были отправлены заказными письмами все перечисленные в определении суда документы, в том числе: учредительные документы, устав, свидетельство ИНН, свидетельство ОГРН, список участников общества, решения участников общества, документы подтверждающие полномочия генерального директора общества, приказы, выписка из ЕГРЮЛ, карточка предприятия, протоколы и т.д.; копии налоговых деклараций по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за период с 2016 по 2018, в том числе: упрощенной бухгалтерской (финансовой) отчетность за период с 2016 по 2018; бухгалтерского баланса за период с 2016 по 2018; отчетов о финансовых результатах за период с 2016 по 2018; расчета сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом за 2016 и 2017; реестра сведений о доходах физических лиц за 2016; справок о доходах физических лиц за 2016; расчета по страховым взносам за 2017; расчета сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом за 2017; договоров между ООО "Битревел.Том" с контрагентами; сведения (документы) об исполнении обязательств перед контрагентами; сведения об отсутствии имущества у должника; и иные сведения. Также часть указанных выше документов в копиях были отправлены заказным письмом по адресу: г. Краснодар, улица Кубанская набережная, д. 1/0, где расположена Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация Арбитражных управляющих "Единство", членом которой является временный управляющий - Ямовой В.В. Копии указанных документов, а также иные документы отправлялись ответчиком по интернету на адрес: VVYAMOVOY@yandex.ru (указанный адрес электронной почты был предоставлен временным управляющим).

Таким образом, генеральный директор ООО "Битревел.Том" Тер-Абрамян Т.Р. выполнила все требования временного управляющего и определения суда от 26.11.2018.

05.02.2019 временным управляющим Ямовым В.В. была выдана доверенность N 1 гражданину Касаткину Андрею Андреевичу. В доверенности указано, что временный управляющий ООО "Битревел.Том" Ямовой В.В. доверяет гражданину Касаткину А.А. представлять интересы ООО "Битревел.Том" во всех учреждениях, организациях, предприятиях, судах общей юрисдикции, арбитражном суде на всех стадиях судебного процесса, в том числе в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях. В рамках настоящего поручения Касаткин Андрей Андреевич имеет право: осуществлять все полномочия и совершат все процессуальные действия от имени ООО "Битревел.Том". Также, действуя в интересах временного управляющего и ООО "Битревел.Том", Касаткиным А.А. было подано заявление в службу судебных приставов по Москве с требованием обязать руководителя ООО "Битревел.Том" предоставить временному управляющему перечень имущества должника, бухгалтерские и иные документы.

Генеральным директором ООО "Битревел.Том" были предоставлены в службу судебных приставов все документы об имуществе должника, учредительные документы, бухгалтерские и иные документы отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения, в отношении должника, а также документы подтверждающие, что данные документы ранее отправлялись (передавались) временному управляющему. Копии всех документов были приобщены к материалам исполнительного производства, а также экземпляр документов лично был передан судебным приставом гражданину Касаткину А.А., о чем имеется запись в материалах исполнительного производства.

26.03.2019 постановлением Судебного пристава-исполнителя исполнительное производство N 41433/19/77057-ИП было окончено, так как в ходе исполнения данного исполнительного производства установлено, что требования исполнительного документа выполнены в полном объеме.

Передача документации временному управляющему заявителем не оспаривается, при этом, заявитель указывает, что по состоянию на 09.07.2019 со стороны ответчика не переданы акты, чеки, акты сверки, а также иные первичные документы, бухгалтерская (финансовая) отчетность.

В заседании суда апелляционной инстанции к материалам дела был приобщен представленный ответчиком оригинал Акта приема-передачи документации и печати ООО "БиТревел.Том" от 14.08.2019 г., которым Тер-Абрамян Т.Р. передала, а конкурсный управляющий должника принял учредительные, бухгалтерские и иные документы, а также печать Общества ( всего по 49 позициям).

Представитель ответчика пояснила, что в течение двух лет, предшествовавших возбуждению процедуры банкротства в отношении должника, последним хозяйственная деятельность не велась, сдавались нулевые декларации, вследствие чего отсутствуют кассовые книги; при этом вся ранее осуществляемая ООО "БиТревел.Том" хозяйственная деятельность отражена в бухгалтерских документах, передававшихся и временному и конкурсному управляющему должника; договоры с контрагентами также переданы конкурсному управляющему.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что факт добросовестного исполнения ответчиком обязанности по передаче временному и конкурсному управляющему должника бухгалтерской и иной документации общества подтвержден документально.

Какие непосредственно документы, не переданные в установленном законом порядке ответчиком временному и конкурсному управляющему не позволяют сформировать конкурсную массу и осуществить расчеты с кредиторами, помимо отсутствующих у должника кассовых книг и актов оказания услуг, отражаемых в бухгалтерской документации, представитель ООО Агентство "Формула Отдыха" судебной коллегии не пояснил.

Суд также учитывает, что конкурсный управляющий ООО "БиТревел.Том" запросы о предоставлении недостающей документации в адрес ответчика не направлял.

При таких обстоятельствах судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу судебного акта первой инстанции, и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда города Москвы от 29.07.2019.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, были предметом исследования суда первой инстанции, им дана надлежащая правовая оценка, и фактически свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными судом обстоятельствами и оценкой доказательств, и, по существу, направлены на их переоценку.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.07.2019 по делу N А40-220525/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО Агентство "Формула Отдыха" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

М.С.Сафронова А.С.Маслов