Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2019 г. N 09АП-41673/19

г. Москва

10 октября 2019 г.

Дело N А40-282025/18

Резолютивная часть постановления объявлена 03.10.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 10.10.2019.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С.Сафроновой,

судей А.С. Маслова, О.И. Шведко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Мособлспецстрой-4" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2019 по делу N А40-282025/18, вынесенное судьей А.А. Свириным, о признании ЗАО "Мособлспецстрой-4" несостоятельным (банкротом), введении в отношении должника процедуры наблюдения в деле о банкротстве ЗАО "Мособлспецстрой-4" при участии в судебном заседании:

от ЗАО "Мособлспецстрой-4": Жукова Е.В. (протокол N 18 от 07.10.2017, паспорт), Тригуба Е.В. (дов. от 10.01.2019, паспорт), Загорулько А.П. дов.от 12.07.2019 от УФНС России по г. Москве: Устинова Е.С. (дов. от 03.10.2018, паспорт),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2019 признано обоснованным заявление ФНС России в лице ИФНС России N 20 по г. Москве о признании ЗАО "Мособлспецстрой-4" (далее также - должник) несостоятельным (банкротом) и в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, в реестр требований кредиторов должника включены требования в размере 1 735 028, 12 руб., из них 218 915 руб. - пени, 267 318, 10 руб. - штраф, временным управляющим должника утверждена Михайлова М.Н., член Ассоциации СРО ОАУ "Лидер".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2019 определение суда оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 03.07.2019 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда отменено, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Не согласившись с определением суда, должник обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указывает на необоснованность возбуждения в отношении него процедуры банкротства.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2019 определение суда оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа постановление Девятого арбитражного апелляционного суда отменено, вопрос направлен на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Суд кассационной инстанции указал, что судами не проверены в полной мере обоснованность и расчет суммы требований уполномоченного органа применительно к статьям 46, 47 НК РФ, не проверены доводы должника, что на дату вынесения судебного акта сумма задолженности перед бюджетом была меньше, составляла 1 090 381,86 рублей, с учетом частичного погашения задолженности, переплат и зачетов.

Суд кассационной инстанции также отметил обоснованность довода ЗАО "Мособлспецстрой-4" о том, что судами не учтено решение Московского городского суда от 08.11.2018, которым уменьшена кадастровая стоимость имущества должника, что не учел налоговый орган при доначислении ЗАО "Мособлспецстрой-4" налога на имущество.

При повторном рассмотрении дела суд апелляционной инстанции проверил доводы ЗАО "Мособлспецстрой-4" о его ненадлежащем извещении и пришел к выводу о необоснованности данных доводов.

Из материалов дела следует, что спорными периодами, задолженность по которым послужила основанием для возбуждения в отношении должника процедуры банкротства и включения ее в реестр требований кредиторов должника, являются 2015 г., 1 квартал 2016 г., 3 квартал 2016 г., 1 квартал 2017 г.

В отношении требования от 28.11.2017 N 63751 (3 кв. 2016) об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов.

По результатам камеральной налоговой проверки, проведенной на основе налогового расчета по авансовому платежу по налогу на имущество организаций за 9 месяцев 2016 года, инспекцией принято решение от 14.03.2017 N 25505 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому обществу доначислен налог на имущество организаций в размере 206 853 руб., а также начислены пени в сумме 9 239, 43 руб.

Общество, полагая, что решение инспекции от 14.03.2017 N 25505 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения необоснованно, в порядке, предусмотренном статьей 139.1 Кодекса, обратилось с апелляционной жалобой, по результатам рассмотрения которой Управлением ФНС России по г. Москве принято решение от 20.11.2017 N 21-19/191456 об оставлении указанной жалобы без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 101.2 НК РФ решение Инспекции от 14.03.2017 N 25505 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступило в силу 20.11.2017.

На основании вступившего в силу решения от 14.03.2017 N 25505 инспекцией 30.11.2017 обществу по ТКС направлено требование от 28.11.2017 N 63751, которое согласно представленному извещению о получении электронного документа получено обществом 11.12.2017, согласно квитанции о приеме электронного документа требование принято обществом 20.02.2018.

Указанным требованием от 28.11.2017 N 63751 обществу предложено в срок до 18.12.2017 уплатить недоимку по налогу на имущество организаций в размере 206 853 руб. и пени в размере 9 239,43 руб.

В связи с неисполнением требования от 28.11.2017 N 63751 инспекцией в порядке статьи 46 НК РФ принято решение от 23.01.2018 N 190902 о взыскании со счета налогоплательщика в банке денежных средств в общем размере 216 092,43 руб., а также в соответствии со статьей 76 НК РФ приняты решения от 23.01.2018 NN 186915, 186917, 186916 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке.

Решение от 23.01.2018 N 190902 о взыскании денежных средств со счета налогоплательщика в банке направлено обществу по ТКС 05.09.2018 и получено им 12.09.2018, что подтверждает извещение о получении электронного документа.

Следовательно, решение от 23.01.2018 N 190902 о взыскании денежных средств со счета налогоплательщика в банке вручено Налогоплательщику с нарушением предусмотренного пунктом 3 статьи 46 НК РФ срока.

В банк, в котором у налогоплательщика открыты расчетные счета, инспекцией 23.01.2018 направлены поручения на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации денежных средств со счетов налогоплательщика N 194931 на сумму 206 853 руб., N 194932 на сумму 9 239,43 руб.

В отношении требования от 29.01.2018 N 66088 (1 кв. 2017) об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов.

По результатам камеральной налоговой проверки, проведенной на основе налогового расчета по авансовому платежу по налогу на имущество организаций за 1 квартал 2017 года, инспекцией принято решение от 27.11.2017 N 27716 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу доначислен налог на имущество организаций в размере 412 425 руб., а также пени в сумме 25 432,88 руб.

Указанное решение от 27.11.2017 N 27716 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения налогоплательщиком не было обжаловано в порядке главы 19 НК РФ в вышестоящем налоговом органе. Данное решение направлено обществу по ТКС 30.11.2017 и согласно извещению о получении электронного документа получено им 11.12.2017.

Как следует из имеющихся материалов, на основании вступившего в силу в порядке пункта 9 статьи 101 Кодекса решения от 27.11.2017 N 27716 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения инспекцией 31.01.2018 в сроки, предусмотренные пунктом 2 статьи 70 НК РФ, в адрес общества по ТКС направлено требование от 29.01.2018 N 66088.

Согласно квитанции о приеме электронного документа требование принято обществом 07.02.2018.

Указанным требованием от 29.01.2018 N 66088 обществу предложено в срок до 16.02.2018 уплатить недоимку по налогу на имущество организаций в размере 412 425 руб. и пени в размере 25 432,88 руб.

В связи с неисполнением требования от 29.01.2018 N 66088 инспекцией в порядке статьи 46 НК РФ принято решение от 19.03.2018 N 197754 о взыскании со счета налогоплательщика в банке денежных средств в общем размере 437 857,88 руб., а также в соответствии со статьей 76 НК РФ приняты решения от 19.03.2018 NN 197168, 197169, 197170 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке.

Решение от 19.03.2018 N 197754 о взыскании денежных средств со счета налогоплательщика в банке направлено обществу по ТКС 05.09.201, которым получено 12.09.2018, что подтверждает извещение о получении электронного документа.

Следовательно, решение от 19.03.2018 N 197754 о взыскании денежных средств со счета налогоплательщика в банке вручено налогоплательщику с нарушением предусмотренного пунктом 3 статьи 46 НК РФ срока.

В банк, в котором у налогоплательщика были открыты расчетные счета, инспекцией 26.03.2018 направлены поручения на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации денежных средств со счетов налогоплательщика N 199420 на сумму 412 425 руб., N 199421 на сумму 25 432, 88 руб.

Согласно представленным инспекцией сведениям (письмо от 26.09.2018 N 06-06/47786@), инкассовое поручение от 26.03.2018 N 199421 исполнено в полном объеме, на основании статьи 46 Кодекса 15.08.2018 со счета налогоплательщика списаны денежные средства в размере 25 432,88 руб. Инкассовое поручение от 26.03.2018 N 199420 исполнено частично, 14.09.2018 со счета налогоплательщика списаны денежные средства в размере 24 492,82 руб.

В отношении требования от 28.11.2017 N 63750 (2015 год) об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов.

По результатам камеральной налоговой проверки, проведенной на основе налоговой декларации по налогу на имущество организаций за 2015 год, инспекцией принято решение от 26.12.2016 N 21049 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому Заявитель привлечен к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 377 326,80 руб., предусмотренной пунктом 1 статьи 119 Кодекса в виде штрафа в размере 282 995,10 руб., обществу доначислен

налог на имущество организаций в размере 1 886 634 руб., а также пени в сумме 178 192,58 руб.

Инспекцией письмом от 22.02.2017 N 12-11/08621 в решение от 26.12.2016 N 21049 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения внесены изменения, в результате которых общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 152 753,20 руб., предусмотренной пунктом 1 статьи 119 Кодекса в виде штрафа в размере 114 564,90 руб., обществу доначислен налог на имущество организаций в размере 763 766 руб., а также начислены пени в сумме 72 137,70 руб.

Решением Управления ФНС России по г. Москве от 20.11.2017 N 21-19/190951 оставлена без удовлетворения апелляционная жалоба общества на решение инспекции от 26.12.2016 N 21049.

В соответствии с пунктом 1 статьи 101.2 НК РФ решение Инспекции от 26.12.2016 N 21049 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступило в силу 20.11.2017.

На основании вступившего в силу решения от 26.12.2016 N 21049 инспекцией 30.11.2017 обществу по ТКС направлено требование от 28.11.2017 N 63750 об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов. Как следует из представленного инспекцией извещения о получении электронного документа, данное требование получено обществом 11.12.2017, и согласно квитанции о приеме электронного документа, требование принято обществом 20.02.2018.

Указанным требованием от 28.11.2017 N 63750 обществу предложено в срок до 18.12.2017 уплатить штраф в общем размере 660 321,90 руб., а также недоимку по налогу на имущество организаций в размере 763 766 руб. и пени в размере 178 192,58 руб.

Таким образом, требованием от 28.11.2017 N 63750 обществу предложено уплатить, в частности, штраф и пени на основании решения от 26.12.2016 N 21049 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, без учета изменений, внесенных Инспекцией письмом от 22.02.2017 N 12-11 /08621.

В связи с неисполнением требования от 28.11.2017 N 63750 инспекцией в порядке статьи 46 НК РФ принято решение от 23.01.2018 N 190901 о взыскании со счета налогоплательщика в банке денежных средств в общем размере 1 602 280,48 руб., в частности, штрафа в размере 660 321,90 руб., налога в размере 763 766 руб. и пени в размере 178 192,58 руб.

Решение от 23.01.2018 N 190901 о взыскании денежных средств со счета налогоплательщика в банке направлено обществу по ТКС 05.09.2018 и получено им 12.09.2018, что подтверждается извещением о получении электронного документа.

Следовательно, решение от 23.01.2018 N 190901 о взыскании денежных средств со счета налогоплательщика в банке направлено налогоплательщику с нарушением предусмотренного пунктом 3 статьи 46 НК РФ срока.

В соответствии со статьей 76 НК РФ налоговым органом приняты решения от 23.01.2018 N N 186912, 186913, 186914 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке.

В банк, в котором у налогоплательщика открыты расчетные счета, инспекцией 23.01.2018 направлены поручения на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации денежных средств со счетов налогоплательщика N 194928 на сумму 763 766 руб., N 194929 на сумму 178 192,58 руб., N 194930 на сумму 660 321,90 руб.

Учитывая изложенное, в связи с тем, что требованием от 28.11.2017 N 63750 обществу предложено уплатить штраф и пени на основании решения от 26.12.2016 N 21049 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, без учета изменений, внесенных инспекцией письмом от 22.02.2017 N 12-11/08621, требование от 28.11.2017 N 63750 в части уплаты штрафа в размере 393 003,80 руб. и пени в размере 106 054, 88 руб., а также решение от 23.01.2018 N 190901 в части взыскания со счета налогоплательщика в банке денежных средств в указанных суммах, являются неправомерными.

Данное обстоятельство в письменных пояснениях подтверждает уполномоченный орган.

В отношении требования от 14.02.2017 N 51931 (1 кв. 2016) об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов.

По результатам камеральной налоговой проверки, проведенной на основе налогового расчета по авансовому платежу по налогу на имущество организаций за 1 квартал 2016 года, инспекцией принято решение от 22.11.2016 N 24730 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому обществу доначислен налог на имущество организаций в размере 510 963 руб., а также начислены пени в сумме 35 912,18 руб.

Как следует из представленных налоговым органом материалов, на основании решения от 22.11.2016 N 24730 инспекцией согласно извещению о получении электронного документа, 15.02.2017 обществу по ТКС направлено требование от 14.02.2017 N 51931 об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов. Указанным требованием от 14.02.2017 N 51931 обществу предложено в срок до 09.03.2017 уплатить недоимку по налогу на имущество организаций в размере 510 963 руб. и пени в размере 35 912,18 руб.

Инспекцией письмом от 22.02.2017 N 12-11/08622 в решение от 22.11.2016 N 24730 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения внесены изменения, в результате которых сумма доначисленного за 1 квартал 2016 года налога на имущество организаций составила 206 853 руб., сумма начисленных пеней составила 14 538,20 руб.

Управлением ФНС России по г. Москве апелляционная жалоба общества решением от 20.11.2017 N 21-19/191460 оставлена без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 101.2 НК РФ решение Инспекции от 22.11.2016 N 24730 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступило в силу 20.11.2017.

Следовательно, требование от 14.02.2017 N 51931 об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов по результатам камеральной налоговой проверки, проведенной на основе налогового расчета по авансовому платежу по налогу на имущество организаций за 1 квартал 2016 года, направлено налогоплательщику ранее даты вступления в силу решения инспекции от 22.11.2016 N 24730 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

22.11.2017 инспекцией в связи с неисполнением требования от 14.02.2017 N 51931 принято решение N 183736 о взыскании со счета налогоплательщика в банке денежных средств в общем размере 542 446,83 руб., в частности, налога в размере 510 963 руб. и пени в размере 31 483,83 руб.

Таким образом, решение инспекции от 22.11.2017 N 183736 принято на основании требования от 14.02.2017 N 51931 об уплате налога и пени, направленного на основании решения от 22.11.2016 N 24730 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, без учета изменений, внесенных инспекцией письмом от 22.02.2017 N12-11/08622.

Кроме того, данное решение от 22.11.2017 N 183736 о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банке принято с нарушением срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 46 НК РФ.

Налоговым органом приняты решения от 22.11.2017 N N 177401, 177402, 177403 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке.

В банк, в котором у налогоплательщика открыты расчетные счета, инспекцией 22.11.2017 направлены поручения на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации денежных средств со счетов налогоплательщика N 189417 на сумму 510 963 руб., N 189418 на сумму 31 483,83 руб.

Учитывая изложенное, в связи с тем, что требование от 14.02.2017 N 51931 об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов направлено обществу с нарушением срока, установленного пунктом 2 статьи 70 НК РФ, следовательно, указанное требование от 14.02.2017 N 51931 и решение от 22.11.2017 N 183736 о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банке являются неправомерными.

Данное обстоятельство в письменных пояснениях подтверждает уполномоченный орган.

С учетом указаний суда кассационной инстанции уполномоченным органом в материалы дела представлен уточненный расчет налога на имущество исходя из уменьшенной названным решением Мосгорсуда от 08.11.2018 кадастровой стоимости имущества.

На основании анализа материалов дела, письменных пояснений должника суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что подлежащая включению в реестр требований кредиторов должника сумма составляет 779 491, 28 руб., в том числе, 267 318, 10 руб. - штраф.

Данный вывод основан на пояснениях уполномоченного органа и с этим расчетом в судебном заседании суда апелляционной инстанции согласился должник.

Что касается доводов должника о пропуске налоговым органом сроком для предъявления требования в суд, арбитражный апелляционный суд отклоняет их как необоснованные.

Доказывая несоблюдение уполномоченным органом указанных сроков, должник ссылается на постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2015 N 25, которое утратило силу.

Порядок предъявления уполномоченным органом требований о возбуждении дела о банкротстве, включении в реестр требований кредиторов должника соответствующих сумм задолженности в настоящее время урегулирован в Обзоре судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства", утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016.

В п. 1 данного Обзора разъяснено, что на основании абзаца второго пункта 1 статьи 29 Закона о банкротстве в целях проведения государственной политики по вопросам финансового оздоровления и банкротства Правительством Российской Федерации установлен специальный порядок подачи уполномоченным органом заявления о признании должника банкротом.

Право на подачу заявления о признании должника банкротом должно реализовываться уполномоченным органом в указанном порядке. Поэтому при проверке соблюдения срока, по истечении которого допускается обращение с заявлением о признании должника банкротом, надлежит руководствоваться также и нормами Положения о порядке предъявления требований по обязательствам перед Российской Федерацией в делах о банкротстве и в процедурах банкротства (далее - Положение о порядке предъявления требований), утвержденного постановлением N 257.

В соответствии с пунктом 2 Положения о порядке предъявления требований необходимым условием для направления заявления уполномоченного органа в суд является истечение 30 дней после направления судебному приставу - исполнителю постановления о взыскании налога (сбора) за счет имущества должника или соответствующего исполнительного документа.

Из содержания данных нормативных предписаний следует, что суд, разрешая вопрос о принятии к производству заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом, проверяет, соблюдена ли уполномоченным органом на день подачи заявления установленная Законом о банкротстве и Положением о порядке предъявления требований совокупность условий, касающихся принятия решения о взыскании задолженности по обязательным платежам, ее передачи на взыскание в службу судебных приставов - исполнителей (в том числе по задолженности налоговых агентов в виде удержанных ими, но не перечисленных в бюджет сумм налогов).

Согласно п. 2 Обзора нарушение установленного пунктом 2 Положения о порядке предъявления требований 90-дневного срока принятия уполномоченным органом решения о направлении в суд заявления о признании должника банкротом не влияет на возможность признания такого заявления обоснованным и введения процедуры банкротства. При этом заявление уполномоченного органа признается необоснованным, если на момент обращения в суд утрачена возможность принудительного исполнения требований, указанных в заявлении.

Исчисление сроков принудительного взыскания производится с учетом разъяснений, данных в пункте 11 настоящего обзора.

В п. 11 Обзора разъяснено, что само по себе нарушение порядка и сроков совершения отдельных процедур в рамках внесудебного взыскания обязательных платежей не влечет за собой утрату возможности их взыскания в судебном порядке (статьи 46, 47 НК РФ).

Так, срок взыскания задолженности в судебном порядке составляет два года со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога, если налоговым органом были приняты надлежащие меры по взысканию налога за счет денежных средств налогоплательщика и не приняты меры по принудительному взысканию налога за счет иного имущества налогоплательщика (пункт 1 статьи 47 НК РФ и пункт 55 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации").

К числу надлежащих мер по взысканию налога за счет денежных средств налогоплательщика согласно пункту 2 статьи 46 НК РФ относится направление налоговым органом первого поручения на списание и перечисление денежных средств (перевод электронных денежных средств) в пределах двух месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Если и эти меры не были предприняты, взыскание задолженности производится в судебном порядке, срок на обращение в суд составляет шесть месяцев и начинает течь после истечения срока исполнения требования об уплате налога (пункт 3 статьи 46 НК РФ).

Исходя из данных разъяснений, учитывая установленные фактические обстоятельства по обособленному спору, оснований считать, что налоговым органом пропущен срок принудительного взыскания установленной задолженности, не имеется.

В связи с этим необоснованны доводы должника о неправомерном возбуждении в отношении него процедуры банкротства.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2019 по делу N А40-282025/18 изменить.

Отменить определение суда в части признания обоснованными и включения в реестр требований кредиторов ЗАО "Мособлспецстрой-4" требований ИФНС России N 20 по г. Москве в размере 1 735 028, 12 руб.

Признать обоснованными и включить в реестр требований кредиторов ЗАО "Мособлспецстрой-4" требования ИФНС России N 20 по г. Москве в размере 779 491, 28 руб., в том числе, 267 318, 10 руб. - штраф как подлежащий удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

В остальной части определение суда оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С.Сафронова

Судьи

О.И. Шведко А.С. Маслов