Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2019 г. N 06АП-4885/19

г. Хабаровск

17 октября 2019 г.

А73-2166/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 октября 2019 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пичининой И.Е.

судей Воронцова А.И., Жолондзь Ж.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Розыевым С.С.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "ЭкЖиЗ": Ткачёва Е.В., представитель по доверенности от 10.01.2019., Кошкарёва А.В., представитель по доверенности от 01.02.2019

от акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания": Жалостников Д.В., представитель по доверенности от 20.08.2019

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания"

на решение от 20.06.2019

по делу N А73-2166/2019

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску Общества с ограниченной ответственностью "ЭкЖиЗ"

к Акционерному обществу "Дальневосточная генерирующая компания"

об обязании произвести перерасчет объема потребленного коммунального ресурса по горячему водоснабжению

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЭкЖиЗ" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском об обязании произвести перерасчет объема потребленного коммунального ресурса по горячему водоснабжению в целях содержания общего имущества по договору теплоснабжения жилого фонда управляющей организации от 01.01.2017 N 3/1/05314/6420 в период с января по декабрь 2018 года, уменьшив его на 10 302, 662 куб.м. (с учетом принятого судом уточнения).

Решением от 20.06.2019 Арбитражного суда Хабаровского края иск удовлетворен.

Не согласившись с решением суда акционерное общество "Дальневосточная генерирующая компания" обратилось в Шестой Арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда. Приводит доводы о том, что Решение Верховного суда РФ от 20.06.2018, положенное в основу обжалуемого судебного акта, не содержит прямого указания на необходимость перерасчета именно в следующем расчетном периоде и на всю сумму отрицательного ОДН. Кроме того, ссылается на необоснованное уменьшение объема сверхнормативного потребления тепловой энергии на отрицательную величину по другим жилым домам в расчете истца.

Определением от 02.08.2019 жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 19.09.2019, в порядке статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв до 26.09.2019.

После перерыва в судебном заседании истцом в порядке статьи 49 АПК РФ заявлен отказ от части требования в отношении объема потребления 1 983, 918 куб.м, представлен расчет на 8 318, 704 куб. м подлежащей к уменьшению суммы объема с учетом отрицательных величин за период январь-ноябрь 2018 года включительно.

Определением апелляционного суда от 26.09.2019 судебное заседание отложено в соответствии со статьей 158 АПК РФ на 10.10.2019 на основании ходатайства ответчика в целях проверки расчета.

В судебном заседании представители общества с ограниченной ответственностью "ЭкЖиЗ" поддержали отказ от иска в части требования о перерасчете объема потребления 1983,985 куб.м. Просили изменить решение, обязав ответчика произвести в пользу истца перерасчет объема потребленного коммунального ресурса по горячему водоснабжению в целях содержания общего имущества по договору теплоснабжения жилого фонда управляющей организации от 01.01.2017 N 3/1/05314/6420 за период с января по декабрь 2018 года, уменьшить его на 8 318, 704 куб.м.

Представитель акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания", не оспаривая уточненный расчет истца и не возражая против принятия судом отказа от части иска, настаивал на доводах апелляционной жалобы, просил отменить обжалуемый судебный акт в полном объеме, ссылаясь на отсутствие обязанности по осуществление перерасчета.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

По правилам части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Отказ от части иска в данном случае не противоречит закону и не нарушает права третьих лиц.

Отказ от иска подписан представителем ООО "ЭкЖиЗ" на основании доверенности от 10.01.2019 содержащей соответствующие полномочия.

Принимая во внимание указанное, апелляционная коллегия на основании части 5 статьи 49 АПК РФ принимает отказ от иска в части требования произвести перерасчет на 1983, 985 куб.м., в связи с чем производство по делу в соответствующей части подлежит прекращению.

Проверив законность и обоснованность судебного акта в остальной части, апелляционный суд руководствуется следующим.

Между ООО "ЭкЖиЗ" (исполнитель) и АО "ДГК" (Ресурсоснабжающая организация, РСО) заключен Договор ресурсоснабжения от 01.01.2017 N 3/1/05314/6420, по условиям которого ООО "ЭкЖиЗ" приобретает у РСО объем коммунального ресурса в целях предоставления собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме (далее - МКД) коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению и потребляемые при содержании общего имущества МКД, находящиеся в управлении ООО "ЭкЖиЗ".

В соответствии с пунктом 6.3. договора в адрес ООО "ЭкЖиЗ" от АО "ДГК" ежемесячно поступают счета - фактуры на оплату разницы между общедомовым и индивидуальным потреблением. При этом к счетам - фактурам РСО также направляет в адрес Истца приложение - расшифровку начислений, в которой указаны адрес МКД, объем по общедомовым приборам учета (ОДПУ), объем потреблённый в нежилых помещениях по индивидуальным приборам учета (ИПУ)/сред./нормативу, объем потребленный в жилых помещениях по ИПУ/сред./нормативу и объем для СОИ соответственно, который получается в результате вычитания суммарного значения объема ресурса по жилым и нежилым помещениям из объема ОДПУ.

В приложениях к счетам - фактурам, направляемым СРО в адрес ООО "ЭкЖиЗ" такая отрицательная разница указана, однако, руководствуясь пунктом 21 (1) Правил N 124 Ответчик приравнивает их к 0 и расчет объемов СОИ производит без отрицательных величин, а попросту прибавляет 0.

12.12.2018 N 2008 истец обратился к ответчику с претензией, содержащей требование произвести перерасчет за непотребленный объем коммунального ресурса (отрицательный ОДН) с января 2018 года, согласно сводным отчетам по сверхнормативному ОДН.

Поскольку требование не было удовлетворено АО "ДГК", истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из п. 44 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354) размер платы за коммунальную услугу, предоставленную на общедомовые нужды в многоквартирном доме, оборудованном коллективным (общедомовым) прибором учета, за исключением коммунальной услуги по отоплению, определяется в соответствии с формулой 10 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Распределяемый между потребителями объем коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды за расчетный период, не может превышать объема коммунальной услуги, рассчитанного исходя из нормативов потребления коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, за исключением случаев, когда общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме, проведенным в установленном порядке, принято решение о распределении объема коммунальной услуги в размере превышения объема коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, определенного исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета, над объемом, рассчитанным исходя из нормативов потребления коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, между всеми жилыми и нежилыми помещениями пропорционально размеру общей площади каждого жилого и нежилого помещения.

В случае если указанное решение не принято, объем коммунальной услуги в размере превышения объема коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, определенного исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета, над объемом, рассчитанным исходя из нормативов потребления коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, исполнитель оплачивает за счет собственных средств.

Следовательно, превышение объема коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, над нормативом коммунальной услуги на общедомовые нужды, относится на исполнителя, осуществляющего управление многоквартирным домом.

За период времени январь-ноябрь 2018 года включительно ответчик выставил в адрес истца к оплате объем горячего водоснабжения в целях содержания общего имущества равный 29 931, 137 куб.м. При этом, по отдельным домам в разные периоды имели место отрицательные величины, которые не учитывались при расчете объема сверхнормативного потребления коммунального ресурса на ОДН.

Как следует из правовой позиции, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 27.06.2019 N 303-ЭС18-24912, по смыслу пункта 44 Правил N 354 объем ресурса, потребленного на ОДН сверх нормативов, не подлежащий распределению между собственниками помещений, оплачивается управляющей организацией за счет своих средств. В этом случае возникающая при перерасчете положительная разница может привести к убыткам исполнителя; оплата, произведенная потребителями в расчетном периоде на сумму, исчисленную в объеме отрицательной разницы, и не учтенную в следующем (следующих) расчетном периоде при возникновении положительной величины, приведет к излишней оплате управляющей организацией этой разницы в составе общедомового потребления, которое затем распределяется между собственниками (в пределах норматива) и этой управляющей организацией (сверх норматива).

В решении Верховного Суда Российской Федерации от 20.06.2018 N АКПИ18-386 указано, что положения подпункта "а" пункта 21(1) Правил N 124 об объеме коммунального ресурса, подлежащего оплате исполнителем, равном "0", в случае, если величина объема коммунального ресурса, подлежащего оплате потребителями в многоквартирном доме за расчетный период (Vпотр) превышает или равна объему коммунального ресурса, определенного по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета за расчетный период (Vодпу), не исключают перерасчет. В случае, когда величина Vпотр превышает объем Vодпу, то объем, подлежащий оплате в следующих расчетных периодах, уменьшается на разницу между указанными величинами, что исключает для ресурсоснабжающей организации возможность получить плату за неоказанные услуги и позволяет устранить несоответствие фактического потребления коммунального ресурса, вызванного, в частности, невозможностью одновременного снятия показаний со всех приборов учета.

Таким образом, если по итогам расчетного периода объем ресурса на общедомовые нужды имеет отрицательное значение (меньше 0), то в этом периоде ОДН признается равным 0, но в следующем периоде (периодах), если объем ресурса на ОДН имеет положительное значение (больше 0), оно подлежит уменьшению на ранее полученное отрицательное значение объема ресурса на ОДН применительно к каждому конкретному многоквартирному дому.

Изложенное согласуется с правовой позицией, высказанной Верховным Судом Российской Федерации в решении от 20.06.2018 N АКПИ18-386. Согласно названному решению в случае, когда величина V потр превышает объем V одпу, то объем, подлежащий оплате в следующих расчетных периодах, уменьшается на разницу между указанными величинами, что исключает для ресурсоснабжающей организации возможность получить плату за неоказанные услуги и позволяет устранить несоответствие фактического потребления коммунального ресурса, вызванного невозможностью одновременного снятия показаний со всех приборов учета. Объем, подлежащий оплате, в следующих расчетных периодах, уменьшается на разницу между указанными величинами.

Ссылка заявителя жалобы на то, что решении ВС РФ от 20.06.2018 N АКПИ18-38 не содержится прямого указания на необходимость перерасчета именно в следующем периоде, отклоняется, поскольку противоречит смыслу правовой позиции, изложенной в названном решении Верховного Суда Российской Федерации, которым была признана обязанность ресурсоснабжающей организации учитывать в расчетах с исполнителями коммунальных услуг "Отрицательный" ОДН, что направлено на исключение получения ресурсоснабжающей организацией платы за фактически неоказанную услугу.

Поскольку в последующие расчетные периоды после полученных отрицательных значений по ОДН по конкретным многоквартирным домам перерасчеты ресурсоснабжающей организацией не были произведены, решение об удовлетворении иска об обязании произвести перерасчет объема потребленного коммунального ресурса за период январь- ноябрь 2018 года правомерно. Апелляционная жалоба ПАО "ДГК" удовлетворению не подлежит.

С учетом отрицательных показателей разницы величин объема, определенного по показаниям общедомового прибора учета и индивидуальным потреблением, в отношении конкретных многоквартирных домов, сумма перерасчета составляет -8 318, 704 куб. м, что не оспаривается ответчиком, поэтому решение суда, принимая частичный отказ от иска и прекращение производства по делу в соответствующей части, подлежит изменению в части указания объема потребленного коммунального ресурса, подлежащего к уменьшению.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ от иска в части требования произвести перерасчет на 1983, 985 куб.м.

Производство по делу в указанной части прекратить.

Изменить решение от 20.06.2019 по делу N А73-2166/2019 Арбитражного суда Хабаровского края, изложив резолютивную часть судебного акта в следующей редакции:

Обязать акционерное общество "Дальневосточная генерирующая компания" произвести в пользу ООО "ЭкЖиЗ" перерасчет объема потребленного коммунального ресурса по горячему водоснабжению в целях содержания общего имущества по договору теплоснабжения жилого фонда управляющей организации от 01.01.2017 N 3/1/05314/6420 за период с января по декабрь 2018 года и уменьшить его на 8 318, 704 куб.м.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Е. Пичинина

Судьи

А.И. Воронцов Ж.В. Жолондзь