Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2019 г. N 19АП-6589/19

город Воронеж

7 октября 2019 г.

Дело N А35-9712/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 7 октября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 7 октября 2019 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Малиной Е.В.,

судей Донцова П.В.,

Осиповой М.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Куличенко И.Ю.,

при участии:

от прокурора Курской области: Жаркова В.Н. - представитель по удостоверению N 228670;

от общества с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания": представитель не явился, имеются доказательства надлежащего извещения;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области: представитель не явился, имеются доказательства надлежащего извещения;

от Комитета по тарифам и ценам Курской области: представитель не явился, имеются доказательства надлежащего извещения;

от Областного бюджетного учреждения стационарного социального обслуживания "Железногорский дом-интернат ветеранов труда": представитель не явился, имеются доказательства надлежащего извещения;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания" на определение Арбитражного суда Курской области от 07.08.2019 по делу N А35-9712/2018 об оставлении заявления без рассмотрения (судья Суходольская Н.Е.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания" (ОГРН 1064633003038, ИНН4633017746) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области о признании недействительным предписания,

третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора: Комитет по тарифам и ценам Курской области, Областное бюджетное учреждение стационарного социального обслуживания "Железногорский дом-интернат ветеранов труда", при участии прокурора Курской области,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания" (далее - ООО "Региональная Энергосбытовая Компания", ООО "РЭК", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 06.11.2018 по делу N 04-05/01-2018 и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 23.10.2018 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, выданного обществу с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания", с учетом изложенного в новой редакции пункта 1 предписания на основании решения Апелляционной коллегии Федеральной антимонопольной службы от 29.01.2019 (с учетом уточнения, принятого судом первой инстанции в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением от 18.02.2019 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, были привлечены: Комитет по тарифам и ценам Курской области и Областное бюджетное учреждение стационарного социального обслуживания "Железногорский дом-интернат ветеранов труда".

Определением от 16.05.2019 к участию в деле привлечен прокурор Курской области в соответствии с частью 5 статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Курской области от 07.08.2019 по делу N А35-9712/2018 заявление ООО "Региональная Энергосбытовая Компания" о признании недействительным предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 23.10.2018 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, выданного обществу с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания", с учетом изложенного в новой редакции пункта 1 предписания на основании решения Апелляционной коллегии Федеральной антимонопольной службы от 29.01.2019 оставлено без рассмотрения на основании п.1 ч.1 ст.148 АПК РФ.

Не согласившись с указанным определением, ООО "Региональная Энергосбытовая Компания" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Курской области от 07.08.2019 по делу N А35-9712/2018 об оставлении заявления без рассмотрения требования общества о признании недействительным предписания отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своего несогласия с обжалуемым судебным актом ООО "Региональная Энергосбытовая Компания" ссылается на то, что требования в деле N А40-51177/19-148-298 и в деле N А35-9712/2018 не тождественны между собой. Оспариваемое в рамках дела А35-9712/2018 предписание от 23.10.2018 и оспариваемое в рамках дела А40-51177/19-148-298 решение апелляционной коллегии ФАС от 29.01.2019 по жалобе на решение и предписание Курского УФАС России по делу А04-05/01-2018 являются разными ненормативными правовыми актами. С учетом наличия в Арбитражном процессуальном кодексе РФ сроков на обжалование ненормативных правовых актов (ч.4 ст. 198 АПК РФ) нарушается право общества на судебную защиту.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции представители ООО "Региональная Энергосбытовая Компания", от Комитета по тарифам и ценам Курской области, от ОБУССО "Железногорский дом-интернат ветеранов труда" не явились.

Посредством электронного сервиса "Мой арбитр" от ООО "Региональная Энергосбытовая Компания", от Комитета по тарифам и ценам Курской области, от ОБУССО "Железногорский дом-интернат ветеранов труда" поступили заявления о рассмотрении дела в отсутствие представителей.

В связи с наличием доказательств их надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие.

От прокурора Курской области посредством факсимильной связи поступил отзыв на апелляционную жалобу.

На основании ст.ст.159, 184, 262, 266, 268 АПК РФ судом отказано в приобщении отзыва на апелляционную жалобу.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции счиатет обжалуемы акт подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "Региональная Энергосбытовая Компания" обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 06.11.2018 по делу N 04-05/01-2018 и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 23.10.2018 (дело А35-9712/2018).

Одновременно ООО "РЭК" направило жалобу на указанные решение и предписание в Федеральную антимонопольную службу.

Решением от 29.01.2019 коллегиального органа Федеральной антимонопольной службы - Апелляционной коллегией Федеральной антимонопольной службы изменено предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 23.10.2018 по делу N 04-05/01-2018 о нарушении антимонопольного законодательства в части действий, предписываемых для исполнения ООО "РЭК", пункт 1 резолютивной части предписания изложен в новой редакции: "ООО "РЭК" прекратить нарушение антимонопольного законодательства в месячный срок путем произведения перерасчета стоимости электрической энергии в отношении ОБУ ССО "Железногорский дом-интернат" с учетом потребления электрической энергии в жилых помещениях и в соответствии с пунктом 67 Основ ценообразования". В остальной части апелляционной коллегией не установлено нарушение Курским УФАС России при принятии решения по делу А04-05/01-2018 единообразия применения антимонопольного законодательства.

Указанное решение было опубликовано на сайте 06.02.2019, и вступило в законную силу.

ООО "Региональная Энергосбытовая Компания" 26.02.2019 обжаловало решение Апелляционной коллегии Федеральной антимонопольной службы по жалобе ООО "РЭК" на решение и предписание Курского УФАС России по делу N 04-05/01-2018 в Арбитражный суд города Москвы в соответствии с правилами подсудности (дело N А40-51177/19-148-298).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2019 по делу N А40-51177/19-148-298 производство по данному делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу NА35-9712/2018.

В рамках дела А35-9712/2018 ООО "Региональная Энергосбытовая Компания" уточнило заявленные требования и просило признать недействительным решение и предписание УФАС по Курской области от 23.10.2018 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, выданного обществу с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания", с учетом изложенного в новой редакции пункта 1 предписания на основании решения Апелляционной коллегии Федеральной антимонопольной службы от 29.01.2019.

Судом первой инстанции заявление ООО "Региональная Энергосбытовая Компания" о признании недействительным предписания УФАС по Курской области от 23.10.2018 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, выданного обществу с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания", с учетом изложенного в новой редакции пункта 1 предписания на основании решения Апелляционной коллегии Федеральной антимонопольной службы от 29.01.2019было оставлено без рассмотрения, в связи с тем, что обжалуемый заявителем ненормативный правовой акт уже оспорен в Арбитражном суде города Москвы в рамках дела N А40-51177/19-148-298 с соблюдением правил подсудности. Суд области посчитал, что ООО "РЭК" обратилось с одними и теми же требованиями, заявленным по одним и тем же основаниям, с участием одних и тех же лиц в Арбитражный суд г.Москвы, и в Арбитражный суд Курской области.

Апелляционная коллегия не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что в производстве арбитражного суда, суда общей юрисдикции, третейского суда имеется дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям.

Под предметом иска (заявления) понимается определенное требование истца (заявителя) к ответчику, а под основанием иска - фактические обстоятельства, из которых вытекает право требования истца, на которых он их основывает.

При этом тождественность иска устанавливается при одновременном совпадении и элементов иска (предмета и основания) и сторон спора.

Вместе с тем, правило об оставлении искового заявления без рассмотрения при наличии указанных обстоятельств направлено против возможного принятия двух решений по тождественным делам, что недопустимо.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания" обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 06.11.2018 по делу N 04- 05/01-2018 и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 23.10.2018 о нарушении антимонопольного законодательства.

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, является ФАС России, которая в целях обеспечения государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства действует в пределах полномочий, установленных в статье 23 Закона о защите конкуренции.

В соответствии с пунктом 4 Положения ФАС РФ осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

УФАС по Курской области является территориальным органом ФАС РФ.

Частью 1 статьи 23, частью 1 статьи 39 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и предписания, привлекает к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства коммерческие и некоммерческие организации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Закона о защите конкуренции решение и (или) предписание антимонопольного органа могут быть обжалованы в арбитражный суд.

В связи с чем в рамках дела А35- 9712/2018 судом оценивается законность ненормативного правового акта - предписания территориального антимонопольного органа от 23.10.2018.

Несмотря на обращение за судебной защитой ООО "РЭК" направило жалобу на указанные решение и предписание в Федеральную антимонопольную службу, воспользовавшись институтом внутриведомственной апелляции ФАС России.

В соответствии с частью 3, пунктом 2 части 4 и частью 11 статьи 23 Закона о защите конкуренции пересмотр решений и (или) предписаний территориальных органов ФАС РФ по делам о нарушении антимонопольного законодательства в случае, если такие решения и (или) предписания нарушают единообразие в применении антимонопольными органами норм антимонопольного законодательства, осуществляют образуемые в федеральном антимонопольном органе коллегиальные органы, состав которых утверждается руководителем федерального антимонопольного органа.

При этом оценка ФАС России решений и (или) предписаний территориальных антимонопольных органов на предмет единообразия в применении норм антимонопольного законодательства оценивается с учетом совокупности тех доказательств, которые были представлены в антимонопольный орган в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Таким образом, законодатель предусмотрел возможность использования дополнительного института внутриведомственной апелляции ФАС России.

Вместе с тем, несмотря на наличие дополнительной возможности обжалования решения и (или) предписания территориального антимонопольного органа через апелляционную комиссию ФАС России, решение коллегиального органа ФАС России по делу о нарушении антимонопольного законодательства также является решением антимонопольного органа по делу о нарушении антимонопольного законодательства и может быть оспорено в судебном порядке по установленным правилам подсудности дел арбитражным судам.

Решением от 29.01.2019 Апелляционной коллегии Федеральной антимонопольной службы изменено предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 23.10.2018 по делу N 04-05/01-2018 о нарушении антимонопольного законодательства, пункт 1 резолютивной части предписания изложен в новой редакции: "ООО "РЭК" прекратить нарушение антимонопольного законодательства в месячный срок путем произведения перерасчета стоимости электрической энергии в отношении ОБУССО "Железногорский дом-интернат" с учетом потребления электрической энергии в жилых помещениях и в соответствии с пунктом 67 Основ ценообразования". В остальной части апелляционной коллегией не установлено нарушение Курским УФАС России единообразия применения антимонопольного законодательства.

Не согласившись с указанным решением Апелляционной коллегии Федеральной антимонопольной службы от 29.01.2019, ООО "Региональная Энергосбытовая Компания" 26.02.2019 обратилось в Арбитражный суд города Москвы, обжалуя решение коллегиального органа ФАС России по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

При этом, предметом спора в Арбитражном суде города Москвы является само решение Апелляционной коллегии ФАС России от 29.01.2019 по делу N 04-05/01-2018.

Следовательно, несмотря на то, что решением от 29.01.2019 был изменен только пункт 1 резолютивной части предписания от 23.10.2018, Апелляционной коллегией ФАС России была дана оценка и решению УФАС по Курской области от 06.11.2018, и предписанию по делу о нарушении антимонопольного законодательства от 23.10.2018, с целью формирования единообразия практики в сфере антимонопольного законодательства.

В рамках настоящего дела А35-9712/2018 предметом спора является предписание от 23.10.2018, с учетом новой редакции пункта 1 предписания на основании решения Апелляционной коллегии ФАС РФ от 29.01.2019.

В соответствии с пунктом 1.1 статьи 52 Закона о защите конкуренции в случае, если решение и (или) предписание антимонопольного органа обжалованы в коллегиальный орган федерального антимонопольного органа, принятые по делу о нарушении антимонопольного законодательства акты могут быть обжалованы в арбитражный суд в течение одного месяца с момента вступления в силу решения коллегиального органа федерального антимонопольного органа.

Таким образом, законодатель предусмотрел возможность использования дополнительного института внутриведомственной апелляции ФАС России.

Вместе с тем, несмотря на наличие дополнительной возможности обжалования решения и (или) предписания территориального антимонопольного органа через апелляционную комиссию ФАС России, решение коллегиального органа ФАС России по делу о нарушении антимонопольного законодательства также является решением антимонопольного органа по делу о нарушении антимонопольного законодательства и может быть оспорено в судебном порядке по установленным правилам подсудности дел арбитражным судам.

Таким образом, в Арбитражном суде города Москвы рассматривается решение от 29.01.2019 по делу N 04-05/01-2018, принятое по результатам рассмотрения жалобы ООО "Региональная Энергосбытовая Компания", вынесенное ФАС России в рамках внутриведомственной апелляции в соответствии с пунктом 1.1 статьи 52 Закона о защите конкуренции как самостоятельный ненормативный правовой акт.

Арбитражным судом Курской области по делу А35-9712/2018 рассматривается иной ненормативный акт - предписание от 23.10.2018, принятый территориальным антимонопольным органом - УФАС по Курской области с учетом, изменений внесенных решением вышестоящего органа.

Кроме того, в Арбитражном суде города Москвы лицами, участвующими в деле N А40-51177/19-148-298 являются ООО "Региональная Энергосбытовая Компания", ФАС России, ОБУССО "Железногорский дом-интернат ветеранов труда", УФАС по Курской области.

В рамках спора по настоящему делу А35-9712/2018 лицами, участвующими в деле являются: ООО "Региональная Энергосбытовая Компания", Комитет по тарифам и ценам Курской области, ОБУССО "Железногорский дом-интернат ветеранов труда", прокурор Курской области.

Таким образом, апелляционная коллегия приходит к выводу, о том, что при рассмотрении дела N А40-51177/19-148-298 и дела N А35-9712/2018 участвуют разные стороны.

Следовательно, предмет настоящего спора - предписание УФАС по Курской области и предмет в рамках дела N А40-51177/19 - решение Апелляционной коллегии ФАС России взаимосвязаны, но не тождественны между собой и рассматриваются по разным основаниям.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что в производстве арбитражного суда, суда общей юрисдикции, третейского суда имеется дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям.

При этом тождественность заявленных требований определяется при совпадении сторон, предмета и основания искового заявления, что в рассматриваемом случае отсутствует.

С учетом изложенного, определение Арбитражного суда Курской области от 07.08.2019 по делу N А35-9712/2018 об оставлении заявления без рассмотрения подлежит отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 271- 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Региональная Энергосбытовая Компания" удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Курской области от 07.08.2019 по делу N А35-9712/2018 об оставлении заявления без рассмотрения отменить.

Направить вопрос о рассмотрении требования о признании недействительным предписания в Арбитражный суд Курской области для разрешения по существу.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.В. Малина

Судьи

П.В. Донцов М.Б. Осипова