Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2019 г. N 17АП-13118/19

г. Пермь

21 октября 2019 г.

Дело N А60-25185/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 октября 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Варакса Н. В.

судей Гладких Е.О., Грибиниченко О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Багаевой Л.О.,

при участии:

от заявителя индивидуального предпринимателя Елдашова Эльман Гудул оглы (ИНН 660900055462, ОГРН 304660936600238): Елдашов Э.Г.о., предъявлен паспорт;

от заинтересованного лица Администрации городского округа Заречный (ИНН 6609001932, ОГРН 304660936600238): Шмакова Ю.В. по доверенности от 21.11.2018, предъявлен диплом ДВС 0478015 N 41591 от 31.05.2001;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя индивидуального предпринимателя Елдашова Эльман Гудул оглы

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 09 июля 2019 года по делу N А60-25185/2019

по заявлению индивидуального предпринимателя Елдашова Эльман Гудул оглы

к Администрации городского округа Заречный

о признании недействительным ненормативного правого акта,

установил:

Индивидуальный предприниматель Елдашов Эльман Гудул оглы (далее заявитель, ИП Елдашов Э.Г.о.) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительным и отмене решения Администрации городского округа Заречный (далее заинтересованное лицо) об исключении из Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный торгового павильона, находящегося по адресу: Свердловская область, г. Заречный, ул. Ленина, в 5-м на юго-запад от жилого дома N 28 (места размещения нестационарного торгового объекта), изложенного в уведомлении N108-01-32/943 от 20.02.2019; об обязании устранить нарушения прав и законных интересов заявителя путем принятия решения о включении в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный торгового павильона, находящегося по адресу: Свердловская область, г. Заречный, ул.Ленина, в 5-м на юго-запад от жилого дома N 28 (места размещения нестационарного торгового объекта).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 09.07.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ИП Елдашов Э.Г.о. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В апелляционной жалобе ссылается на то, что действующее законодательство не содержит такого основания для отказа во включении нестационарного торгового объекта (далее НТО) в схему размещения, а равно исключения из него как наличие жалоб населения на работу торгового объекта; указывает, что в оспариваемом уведомлении иных оснований для отказа не содержалось, в связи с чем ссылки на нарушение требований противопожарной безопасности, доказательств того, что павильон "Лайм" расположен не у противопожарной стены заинтересованным лицом не представлено, запрет на размещение НТО на расстоянии более 5 м от окон зданий предпринимателем соблюден; отмечает, что доказательств того, что внутридворовой проезд в связи с нахождением рядом с ним павильона "Лайм" является транзитным не представлено, спорный павильон расположен на земельным участке, который имеет разрешенное использование для размещения объектов торговли и не может быть отнесен к дворовой территории. В судебном заседании суда апелляционной инстанции Елдашов Э.Г.О. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Администрация городского округа Заречный с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласна по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Присутствовавший судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заинтересованного лица поддержал позицию, содержащуюся в отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 30.11.2009 ИП Елдашов Э.Г. приобрел торговый киоск (павильон "Лайм"), располагающийся по адресу: Свердловская обл., г. Заречный, ул. Ленина, в районе дома N 28.

Постановлением Администрации городского округа Заречный N 100-П от 06.02.2010 ИП Елдашову Э.Г. был предоставлен земельный участок общей площадью 40 кв.м. с кадастровым номером 66:42:0101028:48 (категория земель - земли населенных пунктов), местоположение: участок находится примерно в 5-м по направлению на юго-запад от ориентира здание, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Свердловская обл., г. Заречный, ул.Ленина, д. 28, с разрешенным использованием для эксплуатации торгового киоска.

24.10.2011 между Администрацией городского округа Заречный и ИП Елдашовым Э.Г. был заключен договор аренды N 115 земельного участка общей площадью 40 кв.м. с кадастровым номером 66:42:0101028:48, местоположение: участок находится примерно в 5 м по направлению на юго-запад от ориентира здание, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Свердловская обл., г. Заречный, ул. Ленина, д. 28, с разрешенным использованием для эксплуатации торгового павильона.

17.01.2014 между администрацией городского округа Заречный и ИП Елдашовым Э.Г. заключен договор аренды N 4 земельного участка общей площадью 40 кв.м. с кадастровым номером 66:42:0101028:48, местоположение: участок находится примерно в 5 м по направлению на юго-запад от ориентира здание, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Свердловская обл., г. Заречный, ул. Ленина, д. 28, с разрешенным использованием для эксплуатации нестационарного объекта розничной торговли (павильон).

01.10.2015 администрацией городского округа Заречный в адрес ИП Елдашова Э.Г. направлено уведомление, изложенное в письме N 01-40/5928, о том, что в соответствии с нормами Земельного кодекса Российской Федерации размещение нестационарных торговых объектов производится в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов, утвержденной органами местного самоуправления. ИП Елдашову Э.Г. предложено заключить договор на установку и эксплуатацию объекта нестационарной торговли - павильона "Лайм".

Данный нестационарный торговый объект (место размещения) был включен в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа заречный на 2011 год, утвержденную постановлением администрации городского округа Заречный от 16.05.2011 N 534-П, в п. 5 Схемы указано, что павильон возведен и имеет владельца - ИП Елдашова Э.Г.; в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа заречный на 2012 год, утвержденную постановлением администрации городского округа Заречный от 28.11.2011 N 1487-П, в п. 5 Схемы указано, что павильон возведен и имеет владельца - ИП Елдашова Э.Г.; в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа заречный на 2013 год, утвержденную постановлением администрации городского округа Заречный от 30.11.2011 N 1956-П, в п. 7 Схемы указано, что павильон возведен и имеет владельца - ИП Елдашова Э.Г.; в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа заречный на 2014 год, утвержденную постановлением администрации городского округа Заречный от 27.11.2013 N 1864-П, в п. 7 Схемы указано, что павильон возведен и имеет владельца - ИП Елдашова Э.Г.; в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный на 2015-2016 год, утвержденную. постановлением администрации городского округа Заречный от 28.11.2014 N 1537-П, в п. 6 Схемы указано, что павильон возведен и имеет владельца - ИП Елдашова Э.Г.; в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа заречный на 2017-2018 годы, утвержденную постановлением администрации городского округа Заречный от 28.11.2016 N 1574-П, в п. 6 Схемы указано, что павильон возведен и имеет владельца - ИП Елдашова Э.Г.

28.03.2017 на основании Схемы размещения нестационарных торговых объектов на 2017-2018 годы между администрацией городского округа Заречный и ИП Елдашовым Э.Г. был заключен договор N 9 на установку и эксплуатацию нестационарного торгового объекта. ИП Елдашову Э.Г. предоставлено место размещения нестационарного торгового объекта площадью 40 кв.м. в кадастровом квартале 66:42:0101028, в границах земельного участка с кадастровым номером 66:42:0101028:48, местоположение: участок находится примерно в 5 м по направлению на юго-запад от ориентира здание, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Свердловская обл., г. Заречный, ул. Ленина, д. 28, срок договора установлен до 03.12.2018.

04.10.2017 Администрацией городского округа Заречный принято постановление N 850-П "О разработке схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный на 2019-2023 годы", в соответствии с п. 1.1 которого отделу торговли, питания и услуг администрации городского округа Заречный было поручено осуществить сбор предложений от субъектов предпринимательской деятельности о размещении мест нестационарной торговли и торговых объектов местного значения с последующим включением в Схему размещения в течение двух месяцев с даты опубликования постановления.

24.10.2018 ИП Елдашов Э.Г. обратился в Администрацию городского округа Заречный с заявлением о внесении в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный на 2019 и последующие годы места размещения нестационарного торгового объекта площадью 40 кв.м. в кадастровом квартале 66:42:0101028, в границах земельного участка с кадастровым номером 66:42:0101028:48, местоположение: участок находится примерно в 5 м по направлению на юго-запад от ориентира здание, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Свердловская обл., г. Заречный, ул. Ленина, д. 28, для осуществления розничной торговли в принадлежащем ему павильоне.

05.12.2018 ИП Елдашов Э.Г. обратился с заявлением в администрацию городского округа Заречный с просьбой повторно рассмотреть его заявление от 24.10.2018.

Администрацией городского округа Заречный в адрес ИП Елдашова Э.Г. направлен ответ, изложенный в уведомлении от 20.02.2019 N 108-01-32/943, в котором сообщено, что по обращению ИП Елдашова Э.Г. о включении в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный торгового павильона, находящегося по адресу: Свердловская обл., г. Заречный, ул. Ленина, в 5 м на юго-запад от жилого дома N 28, с целью реализации продовольственных товаров, комиссией по разработке схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный 13.02.2019 принято решение об исключении павильона "Лайм" из схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный. Основанием для такого исключения указано рассмотрение поступившей информации МО МВД России "Заречный" от 21.12.2018 N 8267, решения Межведомственной комиссии по профилактике правонарушений в городском округе Заречный от 24.12.2018, жалоб населения на работу торгового объекта.

28.02.2019 Администрацией городского округа Заречный принято постановление N 244-П "Об утверждении Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный", в котором торговый павильон, находящийся по адресу: Свердловская обл., г. Заречный, ул. Ленина, в 5 м на юго-запад от жилого дома N 28 (место размещения) отсутствует.

Елдашов Э.Г.о., полагая, что решение Администрации городского округа Заречный об исключении из Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный торгового павильона, является незаконным, обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о том, что оснований для признания незаконным оспариваемого ненормативного правого акта не имеется.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции полагает, что оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

На основании ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с п.3. ст. 10 Федерального закона от 28.12.2009 г. N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ" схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Порядок последовательности подготовки и разработки, согласования и утверждения органом местного самоуправления муниципального образования, расположенного на территории Свердловской области схемы размещения нестационарных торговых объектов, нестационарных торговых объектов по оказанию услуг общественного питания и бытового обслуживания населения на территории соответствующего муниципального образования, порядок внесения изменений и дополнений в Схему размещения установлен Постановлением Правительства Свердловской области от 27.04.2017 N 295-ПП.

Согласно п. 12 названного Порядка схема размещения представляет собой документ, состоящий из текстовой части в виде таблицы по форме согласно приложению к настоящему Порядку, определяющий существующие и перспективные места размещения нестационарных торговых объектов, включающий в себя сведения о нестационарном торговом объекте, адресных ориентирах, периоде размещения, специализации нестационарного торгового объекта, собственнике земельного участка, на котором расположен нестационарный торговый объект, а также о компенсационных местах размещения нестационарного торгового объекта (далее - компенсационное место). Схема размещения может быть дополнена графической частью для исключения разногласий при размещении нескольких объектов нестационарной торговли по одному адресному ориентиру.

Согласно п.п. 1 п. 26 Порядка основанием для отказа во включении мест размещения нестационарного торгового объекта в Схему размещения по предложению о развитии сети нестационарных торговых объектов заинтересованного лица является, в том числе, наличие обстоятельств, указанных в пункте 16 настоящего Порядка.

В силу п. 16 Порядка разработки, не допускается включение в Схему размещения сведений о месте размещения нестационарного торгового объекта на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, не соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации и Свердловской области, а также правовых актов органов местного самоуправления.

В соответствии с п. 2.10. СанПиН 2.1.2.2645-10 Санитарно-эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых знаниях и помещениях, утвержденных постановлением Главного государственного врача РФ от 10.06.2010 N 64, на территории дворов жилых зданий запрещается размещать любые предприятия торговли и общественного питания, включая палатки, киоски, ларьки, мини-рынки, павильоны, летние кафе, производственные объекты, предприятия по мелкому ремонту автомобилей, бытовой техники, обуви, а также автостоянок- кроме гостевых.

Согласно п. 2.2. СП 2.3.6.1066-01.2.3.5. Предприятия торговли. Санитарно-эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов. Санитарно- эпидемиологические правила, утвержденных постановлением Главного государственного врача РФ от 07.09.2001 N 23, деятельность организаций торговли не должна ухудшать условия проживания, отдыха, лечения, труда людей в жилых зданиях и зданиях иного назначения.

Из материалов дела следует, что основанием для принятия оспариваемого решения об исключении павильона "Лайм" из Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный послужила информация, представленная МО МВД России "Заречный" от 21.12.2018 N 8267, решение Межведомственной комиссии по профилактике правонарушений в городском округе Заречный от 24.12.2018, жалоб населения на работу торгового объекта.

Из представленной в материалы дела информации Межмуниципального отдела МВД РФ "Заречный" (от 21.12.2018 N 8267 и от 15.02.2019 N 1521) следует, что 2066-2018 годах неоднократно от граждан, проживающих по адресу Свердловская обл., г. Заречный, ул. Ленина, 28 и в близлежащих у павильона "Лайм" домах поступали жалобы на работу торгового объекта; производилось задержание граждан в состоянии алкогольного опьянения.

Согласно протоколу заседания Межведомственной комиссии по профилактике правонарушений в ГО Заречный от 18.12.2018 с учетом ведущейся в павильоне деятельности Администрации городского округа Заречный рекомендовано вынести вопрос о переносе павильона "Лайм" на заседание комиссии по разработке Схемы.

Кроме того, Администрацией городского округа Заречный установлено, что расстояние от спорного павильона до стены жилого дома составляет 5,047-м; расстояние между стеной многоквартирного дома и забором детского сада составляет 16-м, расстояние от павильона до забора детского сада составляет 4,6 м (акт осмотра от 11.02.2019).

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства, принимая во внимание, что материалами дела подтверждается, что деятельность в павильоне "Лайм" по адресу г. Заречный, ул. Ленина, 28 приводила к нарушению общественного порядка на территории, где находятся жилые дома и детский сад, о чем свидетельствуют жалобы жильцов дома в органы полиции, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что решение об исключении павильона "Лайм" из схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Заречный является обоснованным.

Ссылки заявителя на то, что действующее законодательство не содержит такого основания для отказа во включении нестационарного торгового объекта в схему размещения, а равно исключения из него, как наличие жалоб населения на работу торгового объекта, судом отклоняются, поскольку в п.2.2. СП 2.3.6.1066-01.2.3.5. Предприятия торговли. Санитарно-эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов. Санитарно-эпидемиологические правила, утвержденных постановлением Главного государственного врача РФ от 07.09.2001 N 23, указано, что деятельность организаций торговли не должна ухудшать условия проживания, отдыха, людей в жилых зданиях и зданиях иного назначения.

Также судом первой инстанции обоснованно отмечено, что согласно абз. 2 п. 74 Правил противопожарного режима в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.04.2012 N 390, временные строения должны располагаться на расстоянии не менее 15 метров от других зданий и сооружений или у противопожарных стен. В то время как расстояние от принадлежащего заявителю павильона "Лайм" до стены жилого многоквартирного дома N 28 по адресу: Свердловская обл., г.Заречный, ул.Ленина, которая имеет выход, то есть не является противопожарной, составляет 5, 047 м (акт осмотра от 11.02.2019 с приложением фотоматериалов), что нарушает требования противопожарной безопасности, создает угрозу гражданам, проживающим в многоквартирном жилом доме.

Также материалами дела подтверждается, что место размещения павильона "Лайм" - дворовая территория жилого многоквартирного дома 28 по адресу: Свердловская обл., г.Заречный, ул. Ленина. Границы дворовой территории указанного многоквартирного дома определены и внесены н государственную информационную систему жилищно-коммунального хозяйства (ГИС ЖКХ).

Изложенные в апелляционной жалобе заявителя доводы о недоказанности того, что павильон "Лайм" расположен не у противопожарной стены д.28 по ул.Ленина, а также факта того, что внутридворовой проезд возле д. N 28 по ул.Ленина в связи с нахождением рядом с ним павильона "Лайм" является транзитным, спорный павильон расположен на земельным участке, который имеет разрешенное использование для размещения объектов торговли, поставлен на кадастровый учет и не может быть отнесен к дворовой территории, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку опровергаются представленными в материалы дела актами осмотра от 11.02.2019, от 06.06.2019, приложенными к ним фотоматериалами, схемой территории многоквартирного дома N 28 ул. Ленина г. Заречный, внесенной в государственную информационную систему жилищно-коммунального хозяйства (ГИС ЖКХ).

Суд первой инстанции отметил, что письмом от 04.03.2019 исх. 108-03-03/188 заявителю направлена утвержденная Схема размещения НТО на территории ГО Заречный для выбора им имеющихся свободных мест из числа перспективных для размещения принадлежащего ему торгового павильона, что указывает на возможность разместить принадлежащий предпринимателю павильон, являющийся движимым имуществом на выбранном им перспективном (свободном) месте размещения НТО.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных ИП Елдашовым Э.Г.О. требований.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы ИП Елдашовым Э.Г.О. государственная пошлина уплачена в сумме 3000 рублей, то есть в большем размер, чем необходимо в соответствии со ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 2850 руб. подлежит возврату заявителю из федерального бюджета на основании п. 1 ч. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 09 июля 2019 года по делу N А60-25185/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Елдашова Эльман Гудул оглы - без удовлетворения.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Елдашову Эльман Гудул оглы (ИНН 660900055462, ОГРН 304660936600238) из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2850 (две тысячи восемьсот пятьдесят) рублей по чеку-ордеру от 08.08.2019.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Н.В. Варакса

Судьи

Е.О. Гладких О.Г. Грибиниченко