Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2019 г. N 17АП-1604/19

г. Пермь

22 октября 2019 г.

Дело N А60-54470/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 октября 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Макарова Т.В.,

судей Мармазовой С.И., Нилоговой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чадовой М.Ф.,

при участии:

от кредитора, ООО "Гаринский" - Коляденко Н.С., паспорт, доверенность от 17.04.2019,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы кредитора ИП Майер Ольги Викторовны, общества с ограниченной ответственностью "Метрополия",

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 10 июля 2019 года

о включении требования кредитора общество с ограниченной ответственностью "Гаринский" в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей Кожевниковой А.Г.

в рамках дела N А60-54470/2018

о признании акционерного общества "БЗСК-Инвест" (ОГРН 1076671006180, ИНН 6671216707) несостоятельным (банкротом),

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 27.09.2018 принято к производству поступившее в суд 20.09.2018 заявление общества с ограниченной ответственностью "Уралметстрой" о признании акционерного общества "БЗСК-Инвест" несостоятельным (банкротом).

Определением от 06.12.2018 требования общества "Уралметстрой" признаны обоснованными, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Хабибова Лилия Радиковна, член СОАУ "Меркурий".

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 12.02.2019 в отношении должника введена процедура конкурсного производства, судом применены в отношении общества "БЗСК-Инвест" правила банкротства застройщиков, предусмотренных параграфом 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве). Исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника назначена Хабибова Лилия Радиковна.

Соответствующее объявление опубликовано в газете "Коммерсант" N 38 от 02.03.2019.

Определением от 18.03.2019 (резолютивная часть от 11.03.2019) конкурсным управляющим общества "БЗСК-Инвест" утверждена Кильмякова Роксана Ришатовна, член Ассоциации СОАУ "Меркурий".

ООО "Гаринский" 14.05.2019 (согласно входящим реквизитам суда) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о включении денежного требования кредитора в размере 96 696 000 руб. в состав четвертой очереди в реестр требований кредиторов должника, в качестве требований, обеспеченных залогом имущества должника

Определением суда от 21.05.2019 заявление было принято к производству.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 10.07.2019 требование кредитора в реестр требований кредиторов АО "БЗСК-Инвест" в составе четвертой очереди в размере 96 696 600 руб. из них: по договору участия в долевом строительстве N 52/16 от 07.12.2016 в размере 56 520 000 руб. в качестве обязательства, обеспеченного залогом следующего имущества должника: нежилое помещение, на 1 этаже, суммарной площадью 142,39 кв. м; нежилое помещение, на 1 этаже, суммарной площадью 126,53 кв. м; нежилое помещение, на 2 этаже, суммарной площадью 160,38 кв. м; нежилое помещение, на 2 этаже, суммарной площадью 198,7 кв. м; по договору участия в долевом строительстве N 53/16 от 07.12.2016 в размере 40 176 600 руб. в качестве обязательства, обеспеченного залогом недвижимого имущества должника: 75 машино-мест.

Кредиторы ИП Майер О.В. и ООО "Метрополия", не согласившись с вынесенным определением, обратились с апелляционными жалобами.

Кредитор ИП Майер О.В. в своей апелляционной жалобе просит определение отменить, в удовлетворении требований отказать. В апелляционной жалобе ссылается на то, что доказательств перечисления денежных средств на счет должника не представлено, оплаты со стороны общества "Гаринский" по сделке не поступало, следовательно, правовых оснований для включения требования не имеется; за период с 06.12.2016 по 13.12.2018 денежные средства от контрагента, общества "Гаринский", на расчетные счета должника не поступали, векселедатель собственником своего векселя не является, вексельный долг дольщиком обществом "Гаринский" не оплачен. Право залога не возникло ввиду отсутствия внесения денежных средств кредитором в пользу должника, договора залога (ипотеки) указанного недвижимого имущества. Указывает на аффилированность должника по отношению к обществу "Гаринский"; наличие отчета аудитора по результатам деятельности акционерного общества "БЗСК-Инвест", опубликованного на ЕФРСБ 08.07.2019, отражающего неправомерный характер сделок, выбытие недвижимого имущества в декабре 2016 года по договорам долевого строительства, где дольщиком являлось общество "Гаринский" на общую сумму 645 233 454 руб., фактическая оплата по договорам дольщиком не производилась.

ООО "Метрополия" в своей апелляционной жалобе просит определение отменить, в удовлетворении требований отказать. В обоснование апелляционной жалобы приводит доводы, аналогичные доводам заявителя апелляционной жалобы Майер О.В.

Определением суда от 15.10.2019 в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) произведена замена судьи Зарифуллиной Л.М. на судью Макарова Т.В.

До судебного разбирательства от Майер Ольги Викторовны, ООО "Метрополия" поступили ходатайства о приостановлении производства по апелляционным жалобам на определение Арбитражного суда Свердловской области от 10.07.2019 по делу N А60-54470/2018 до вступления в законную силу судебного акта по обособленному спору по заявлению конкурсного управляющего АО "БЗСК-инвест" о признании договоров долевого участия N 52/16 от 07.12.2016, N 53/16 от 07.12.2016, заключенных между АО "БЗСК-Инвест" и ООО "Гаринский" недействительными сделками по делу N А60-54470/2019.

Ходатайства судом рассмотрены и разрешены в порядке статьи 159 АПК РФ, в их удовлетворении отказано в отсутствии правовых оснований, предусмотренных статьей 143 АПК РФ для приостановления производства по настоящему обособленному спору.

Пункт 1 статьи 58 Закона о банкротстве предоставляет арбитражному суду право приостановить производство по делу о банкротстве по ходатайству лица, участвующего в деле, в том числе, и в иных предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом случаях.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 АПК РФ суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

По смыслу названной нормы арбитражный суд обязан приостановить производство по делу при наличии совокупности двух условий: если в производстве соответствующего суда находится дело, связанное с тем, которое рассматривает суд, и если это дело имеет существенное значение для выяснения обстоятельств, устанавливаемых судом по отношению к лицам, участвующим в настоящем деле.

Между тем указанные обстоятельства могут являться основанием для постановки вопроса об отмене вступившего в законную силу судебного акта по правилам статьи 311 АПК РФ.

ООО "Гаринский" в отзыве на апелляционные жалобы просит определение оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. Указывает, что обществом "Гаринский" по договорам участия в долевом строительстве были переданы в счет оплаты векселя, в свою очередь акционерное общество "БЗСК-Инвест" не исполнило обязательства застройщика по договору, не ввело жилой дом в эксплуатацию и не передало нежилые помещения и машино-места обществу "Гаринский". Факт исполнения обязательств по оплате жилых помещений подтвержден актами приемки - передачи векселей, имеющихся в материалах дела. При этом в настоящий момент векселя к исполнению обществу "Гаринский" не предъявлялись, соответственно у общества "Гаринский" до настоящего времени не возникало обязанности по погашению векселей. Общество "Гаринский" как залоговый кредитор по денежному обязательству, преобразовавшемуся из требования о передаче нежилого помещения, вправе претендовать на распределение вырученных от реализации предмета залога денежных средств по правилам п. 1 ст. 201.14 Закона о банкротстве, то есть на приоритетное получение денежных средств в размере шестидесяти процентов от стоимости заложенного имущества. Обязательственное требование о передаче нежилого помещения трансформируется в денежное, сохраняя при этом залоговый статус по правилам ст.201.14 Закона о банкротстве. Довод кредиторов, что ООО "Гаринский" и АО "БЗСК-Инвест" аффилированы ничем не подтвержден и не имеет значения для рассмотрения данного дела. Доводы Майер О.В. и ООО "Метрополия" о неправомерном характере сделок, установленным государственным органом, осуществляющим надзор в сфере строительства, аудитором, о недействительности сделок несостоятельны, поскольку данные сделки - договоры участия в долевом строительстве, заключенные между акционерным обществом "БЗСК-Инвест" и обществом "Гаринский" не признаны судом недействительными. Указывает на пропуск Майер О.В. и ООО "Метрополия" тридцатидневного срока для предъявления возражений относительно включения в реестр требований кредиторов, установленного пунктом 3 статьи 100 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий в отзыве на апелляционные жалобы просит определение оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. Указывает на действительность договоров долевого участия N 52/16 и N 53/16 и на то, что никем в установленном порядке не оспорены. При анализе переданных от предыдущего конкурсного управляющего Кильмяковой Р.Р. документов было установлено, что векселя ООО "Гаринский", переданные в оплату по договорам участия в долевом строительстве N 52/16 и N 53/16, конкурсным управляющим к оплате ООО "Гаринский" не предъявлялись, более того до настоящего времени находятся у залогового кредитора - ООО "Атомстройкомплекс- Промышленность", для чего 06.09.2019 им направлен запрос в адрес залогового кредитора с требованием передать векселя в конкурсную массу должника для их последующего предъявления к исполнению или реализации.

В приложениях к апелляционным жалобам поименованы дополнительные документы: отчет аудитора АО "БЗСК-инвест", опубликованный 08.07.2019 года на ЕФРСБ объявлением N 3915257; сообщение 08.07.2019 на ЕФРСБ объявлением N 3915257; предписание ГСЖН СО от 26.04.2019, что расценено судом апелляционной инстанции в качестве ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов.

Ходатайство судом рассмотрено и разрешено в порядке статьи 159 АПК РФ, указанные документы приобщены к материалам дела в порядке статьи 268 АПК РФ.

В судебном заседании представитель кредитора ООО "Гаринский" с доводами апелляционных жалоб не согласен по основаниям, изложенным в отзыве, просит определение оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, что в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 07.12.2016 между должником (застройщик) и ООО "Гаринский" (дольщик) заключен договор участия в долевом строительстве N 52/16, по условиям которого застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить объект - односекционный жилой дом с крышной газовой котельной, с офисами, нежилыми помещениями кратковременного пребывания детей - ДДО (N 1 по г/п), со встроено-пристроенной двухуровневой подземной автостоянкой (N 3 по г/п), расположенный на земельном участке площадью 2 961 кв. м. (КН 66:41:0303009:178) по адресу: г. Екатеринбург, пер. Гаринский, 3 и после получения разрешения на ввод дома в эксплуатацию передать дольщику в собственность объекты долевого строительства - нежилые помещения: на 1 этаже, суммарной площадью 142,39 кв. м.; на 1 этаже, суммарной площадью 126,53 кв. м; на 2 этаже, суммарной площадью 160,38 кв. м; на 2 этаже, суммарной площадью 198,7 кв. м, а дольщик обязуется своевременно финансировать свое долевое участие в строительстве указанных помещений и принять помещения в соответствии с условиями настоящего договора (л.д. 39-51).

Характеристика спорных объектов долевого строительства определена в приложении к договору участия в долевом строительстве N 52/16 от 07.12.2016.

В соответствии с п. 3.3 договора стоимость 1 кв. м составляет 90 000 руб. цена договора на момент его заключения составляет 56 520 000 руб.

Согласно п. 3.4. договора оплата производится ООО "Гаринский" в течение 5 (пяти) дней с момента государственной регистрации договора Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области посредством передачи ООО "Гаринский" должнику выданных ООО "Гаринский" векселей.

В силу п. 4.1 договора застройщик обязуется передать дольщику имущество по акту приема-передачи в срок до 30.09.2017.

Дополнительным соглашением б/н от 28.06.2018 АО "БЗСК-Инвест" и ООО "Гаринский" согласованы изменения в п. 4.1. договора о предполагаемом сроке получения разрешения на ввод жилого дома в эксплуатацию 31.12.2018, АО "БЗСК-Инвест" обязуется передать ООО "Гаринский" помещения по акту приема-передачи в срок до 31.12.2018.

В подтверждение оплаты ООО "Гаринский" цены договора в сумме 56 520 000 руб. представлен акт приема-передачи векселей от 13.12.2016 (л.д. 52).

Между должником (застройщик) и ООО "Гаринский" (дольщик) 07.12.2016 был заключен договор участия в долевом строительстве N 53/16, по условиям которого застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить объект: односекционный жилой дом с крышной газовой котельной, с офисами, нежилыми помещениями кратковременного пребывания детей - ДДО (N 1 по г/п), со встроено-пристроенной двухуровневой подземной автостоянкой (N 3 по г/п), расположенный на земельном участке площадью 2961 кв. м. (КН 66:41:0303009:178) по адресу: Екатеринбург, пер. Гаринский, 3, и после получения разрешения на ввод дома в эксплуатацию передать дольщику в собственность объекты долевого строительства - машино-места в подземном паркинге:

1) N 6-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 100 х 5 000 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

2) N 7-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 800 х 5 000 мм., площадь вспомогательных помещений: 3,2 кв. м., этаж: -1 в 25-этажном доме;

3) N 8 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 5 600 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

4) N 9 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 600 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

5) N 10 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 600 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

6) N 11 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 5 600 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

7) N 13 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 300 мм., площадь вспомогательных помещений: 3 кв. м., этаж: -1 в 25-этажном доме;

8) N 14 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм., площадь вспомогательных помещений: 12 кв. м., этаж: -1 в 25-этажном доме;

9) N 15 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

10) N 19 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 800 х 5 100 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

11) N 28 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

12) N 29 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

13) N 30-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 4 700 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

14) N 31-М (строительный), запроектированная площадь машино-места:

2 900 х 4 700 мм. этаж: -1 в 25-этажном доме;

15) N 32-М (строительный), запроектированная площадь машино-места:

3 000 х 4 700 мм. площадь вспомогательных помещений: 3,8 кв. м., этаж: -1 в 25-этажном доме;

16) N 33 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 400 мм. этаж: -1 в 25-этажном доме;

17) N 34 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 400 мм. этаж: -1 в 25-этажном доме;

18) N 37-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 4 300 мм. площадь вспомогательных помещений: 2,7 кв. м., этаж: -1 в 25-этажном доме;

19) N 38 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 500 мм., этаж: -1 в 25-этажном доме;

20) N 41-42 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 300 х 6 300 мм. площадь вспомогательных помещений: 2,3 кв. м., этаж: -1 в 25-этажном доме;

21) N 43 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм. площадь вспомогательных помещений: 3,3 кв. м., этаж: -1 в 25-этажном доме;

22) N 44 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм. площадь вспомогательных помещений: 2,6 кв. м., этаж: -1 в 25-этажном доме;

23) N 49-50 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 6 600 мм. этаж: -1 в 25-этажном доме;

24) N 51-52 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 6 600 мм. этаж: -1 в 25-этажном доме;

25) N 53-54 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 100 х 6 600 мм. этаж: -1 в 25-этажном доме;

26) N 55-М (строительный), запроектированная площадь машино-места:

2 800 х 4 700 мм. площадь вспомогательных помещений: 1,8 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

27) N 59-М (строительный), запроектированная площадь машино-места:

3 000 х 5 000 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

28) N 57-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 100 х 4 700 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

29) N 58 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 100 х 5 800 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

30) N 61-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 4 700 мм., площадь вспомогательных помещений: 8,5 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

31) N 62-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

32) N 63 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

33) N 64 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 5 600 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

34) N 65 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 5 600 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

35) N 66 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 800 х 5 600 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

36) N 67-68 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 800 х 6 900 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

37) N 70-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 800 х 4 700 мм. площадь вспомогательных помещений: 17,5 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

38) N 71 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 800 х 5 400 мм. площадь вспомогательных помещений: 2,9 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

39) N 72 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 400 мм. площадь вспомогательных помещений: 15,5 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

40) N 74-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 300 мм. площадь вспомогательных помещений: 3,7 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

41) N 75-76 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 6 600 мм. площадь вспомогательных помещений: 3,7 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

42) N 77-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 800 х 5 100 мм. площадь вспомогательных помещений: 13,5 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

43) N 78-М (строительный), запроектированная площадь машино-места:

2 800 х 5 100 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

44) N 79 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 300 мм. площадь вспомогательных помещений: 35 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

45) N 80 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 300 мм. площадь вспомогательных помещений: 3,7 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

46) N 81-82 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 400 х 7 000 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

47)N 83-84 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 700 х 7 000 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

48) N 85-86 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 6 700 мм. площадь вспомогательных помещений: 17,6 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

49) N 87 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 300 мм. площадь вспомогательных помещений: 9 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

50) N 88 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

51) N 89 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 300 мм. этаж: -2 в 25-этажном доме;

52) N 90 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 4 700 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

53) N 91 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 4 700 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

54) N 92-М (строительный), запроектированная площадь машино-места:

3 000 х 4 700 мм., площадь вспомогательных помещений: 3,4 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

55) N 93 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 500 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

56) N 94 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 800 мм., площадь вспомогательных помещений: 20 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

57) N 95 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 500 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

58) N 96 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 500 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

59) N 98 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 300 мм., площадь вспомогательных помещений: 2,3 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

60) N 99-М (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 4 300 мм, площадь вспомогательных помещений: 3,6 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

61) N 100-101 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 6 700 мм., площадь вспомогательных помещений: 3,7 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

62) N 102 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 000 х 5 600 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

63) N 103 (строительный), запроектированная площадь машино -места: 3 000 х 5 600 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

64) N 104-105 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 300 х 6 700 мм., площадь вспомогательных помещений: 2 кв. м., этаж:-2 в 25-этажном доме;

65) N 106 (строительный), запроектированная площадь машино-места:

3 400 х 6 800 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

66) N 107 (строительный), запроектированная площадь машино -места: 3 400 х 5 400 мм., площадь вспомогательных помещений: 4,7 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

67) N 110 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 6 800 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

68) N 111 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 5 400 мм., площадь вспомогательных помещений: 4,9 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

69) N 112 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 700 х 6 800 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

70) N 113 (строительный), запроектированная площадь машино -места: 2 700 х 5 400 мм., площадь вспомогательных помещений: 28,3 кв. м., этаж: -2 в 25-этажном доме;

71) N 114-115 (строительный), запроектированная площадь машино - места: 2 800 х 6 700 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

72) N 116-117 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 800 х 6 700 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

73) N 118-119 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 6 700 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

74) N 120-121 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 2 900 х 6 700 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме;

75) N 122-123 (строительный), запроектированная площадь машино-места: 3 100 х 6 700 мм., этаж: -2 в 25-этажном доме,

а дольщик обязуется своевременно финансировать свое долевое участие в строительстве указанных помещений и принять помещения в соответствии с условиями настоящего договора (л.д. 55-62).

Характеристика спорных объектов долевого строительства определена в приложении к договору участия в долевом строительстве N 53/16 от 07.12.2016.

В соответствии с п. 3.3 договора стоимость каждого машино-места составляет 461 800 руб. Цена договора на момент его заключения составляет 42 023 800 руб.

Согласно п. 3.4. договора оплата производится обществом "Гаринский" в течение 5 (пяти) дней с момента государственной регистрации договора Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области посредством передачи обществу "БЗСК-Инвест" должнику выданных обществом "Гаринский" векселей.

В силу п. 4.1 договора застройщик обязуется передать дольщику помещения по акту приема-передачи в срок до 30.09.2017.

Дополнительным соглашением б/н от 28.06.2018 обществом "БЗСК-Инвест" и обществом "Гаринский" согласованы изменения в п. 4.1. договора о предполагаемом сроке получения разрешения на ввод жилого дома в эксплуатацию 31.12.2018, АО "БЗСК-Инвест" обязуется передать обществу "Гаринский" помещения по акту приема-передачи в срок до 31.12.2018.

В подтверждение оплаты обществом "Гаринский" цены договора в сумме 42 023 800 руб. представлен акт приема-передачи векселей от 13.12.2016 (л.д. 52).

Соглашением о внесении изменений в текст векселя от 02.07.2018 общество "БЗСК-Инвест" и общество "Гаринский" установили, что общество "Гаринский" обязуется совершить изменение срока платежа по всем векселям с "по предъявлению, но не ранее 01.07.2017" на "по предъявлению, но не ранее 01.11.2018" путем зачеркивания старого реквизита и написания нового с указанием даты внесения изменений и подписанием.

Общество "БЗСК-Инвест" не исполнило обязательства застройщика по вышеуказанным договорам, не ввело жилой дом в эксплуатацию и не передало помещения ООО "Гаринский".

Машино-места N 77 М, N 7-М, N 106,107, общей стоимостью 1 847 200 руб., были отчуждены по договорам цессии (с Середовской О.М. был заключен договор уступки права (цессии) N 02-М/17 от 27.02.2017, Величко СП., Величко В.В. был заключен договор уступки права (цессии) N 7-м/18 от 23.04.2018, Агалаковой Е.А. был заключен договор уступки права (цессии) N 01-М/17 от 30.03.2017 ), общество "Гаринский" утратило право требования к обществу "БЗСК-Инвест" в данной части.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 12.02.2019 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство с применением правил банкротства застройщиков, предусмотренных параграфом 7 главы IX Закона о банкротстве.

Ссылаясь на то, что кредитор полностью исполнил свои обязательства по договору, полностью оплатил стоимость помещений, обязательства по передаче помещений должником не исполнены, кредитор обратился в арбитражный суд с заявлением о включении требования в размере 96 696 600 руб. в качестве обязательства, обеспеченного залогом имущества должника.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что по состоянию на дату рассмотрения настоящего заявления доказательств введения многоквартирного дома в эксплуатацию не представлено, следовательно, должник свои обязательства по строительству дома и передаче помещений не исполнил, внесенные кредитором денежные средства должником не возвращены, признав требования ООО "Гаринский" обеспеченными залогом имущества должника.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, отзывов, заслушав участвующего в судебном заседании представителя общества "Гаринский", исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, арбитражный апелляционный пришел к следующему.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражными судами по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.4 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, требования о передаче жилых помещений и (или) денежные требования участников строительства, за исключением требований в отношении текущих платежей, могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного настоящим параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

Пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве предусмотрено, что требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в законную силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве.

В силу статьи 40 Закона о банкротстве к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие обязательства должника перед конкурсным кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам; доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы); иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.

В силу статей 71, 100 и пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве требования кредиторов к должнику рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Как разъяснено в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Согласно части 2 статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) привлечение денежных средств граждан, связанное с возникающим у граждан правом собственности на жилые помещения в многоквартирных домах, которые на момент привлечения таких денежных средств граждан не введены в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности (далее - привлечение денежных средств граждан для строительства), допускается только, в том числе жилищно-строительными и жилищными накопительными кооперативами в соответствии с федеральными законами, регулирующими деятельность таких кооперативов.

В соответствии с ч.1 ст.4 Закона N 214-ФЗ по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Согласно ст.6 Закона N 214-ФЗ застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором и должен быть единым для участников долевого строительства, которым застройщик обязан передать объекты долевого строительства, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости или в состав блок-секции многоквартирного дома, имеющей отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования, за исключением случая, установленного частью 3 данной статьи.

В силу п. 6 ст. 201.1 Закона о банкротстве арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения, требования о передаче машино-места и нежилого помещения или денежного требования, в том числе в случае заключения договоров участия в долевом строительстве или купли-продажи жилого помещения в объекте строительства, а также договора займа, обязательства по которому в части возврата суммы займа прекращаются с передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность, или иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

Арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения (п. 2 ст. 201.6 Закона о банкротстве).

Требование о передаче жилого помещения, признанное обоснованным арбитражным судом, подлежит включению арбитражным управляющим в реестр требований о передаче жилых помещений (п.п. 2, 3 ст. 201.6 Закона о банкротстве).

В соответствии с п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве участник строительства - это физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

Требование о передаче жилого помещения - требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (п.п. 3 п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве).

Согласно п. 6 ст. 201.1 Закона о банкротстве арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения, требования о передаче машино-места и нежилого помещения или денежного требования, в том числе в следующих случаях:

1) заключение договора участия в долевом строительстве;

2) заключение договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства;

3) заключение предварительного договора участия в долевом строительстве или предварительного договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства;

4) заключение договора займа, обязательства по которому в части возврата суммы займа прекращаются с передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность;

5) внесение денежных средств и (или) иного имущества в качестве вклада в складочный капитал товарищества на вере (коммандитного товарищества) с последующей передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность;

6) заключение договора простого товарищества в целях осуществления строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность;

7) выдача векселя для последующей оплаты им жилого помещения в многоквартирном доме;

8) внесение денежных средств в жилищно-строительный кооператив в целях участия в строительстве многоквартирного дома;

9) заключение иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

Таким образом, условиями признания лица, обратившегося с требованием о включении в реестр требований о передачи помещений, участником строительства является:

- установление факта того, что это лицо заключило с застройщиком сделку, по которой было обязано передать денежные средства и(или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя;

- установление факта того, что заявитель фактически передал полностью либо частично денежные средства и(или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома.

В обоснование заявленных требований кредитор указывает, что полностью исполнил свои обязательства по договору, оплатил стоимость помещений, обязательства по передаче помещений должником не исполнены.

По условиям договоров участия в долевом строительстве N 52/16 от 07.12.2016 и N 53/16 от 07.12.2016 застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить объект - односекционный жилой дом с крышной газовой котельной, с офисами, нежилыми помещениями кратковременного пребывания детей - ДДО (N 1 по г/п), со встроено-пристроенной двухуровневой подземной автостоянкой (N 3 по г/п), расположенный на земельном участке площадью 2961 кв. м. (кадастровый номер 66:41:0303009:178) по адресу: Екатеринбург, пер. Гаринский, 3 и после получения разрешения на ввод дома в эксплуатацию передать дольщику в собственность объекты долевого строительства - нежилые помещения и машино-места в подземном паркинге, а дольщик обязуется своевременно финансировать свое долевое участие в строительстве указанных помещений и принять помещения в соответствии с условиями настоящего договора.

Согласно п. 4.1 договора застройщик обязуется передать дольщику помещения по акту приема-передачи в срок до 30.09.2017.

Государственная регистрация договоров произведена 13.12.2016 Управлением государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области.

Дополнительными соглашениями б/н от 28.06.2018 общество "БЗСК-Инвест" и общество "Гаринский" внесли изменения в п. 4.1. договора, установи предполагаемый срок получения разрешения на ввод жилого дома в эксплуатацию 31.12.2018, общество "БЗСК-Инвест" обязуется передать общество "Гаринский" помещения по акту приема-передачи в срок до 31.12.2018.

Государственная регистрация дополнительных соглашений б/н от 28.06.2018 произведена 09.07.2018 Управлением государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области.

В подтверждение факта оплаты кредитором обязательств по договору долевого участия N 52/16 от 07.12.2016 общество "Гаринский" указывает на то, что оно передало обществу "БЗСК-Инвест" по акту приема-передачи от 13.12.2016 простые векселя, выданные обществом "Гаринский" обществу "БЗСК-Инвест", с датой погашения по предъявлению, но не ранее 01.07.2017, на общую сумму 56 520 000 руб.: N 000069 от 13.12.2016 на сумму 12 815 100 руб.; N 000070 от 13.12.2016 на сумму 11 387 700 руб.; N 000071 от 13.12.2016 на сумму 14 434 200 руб.; N 000072 от 13.12.2016 на сумму 17 883 000 руб.

В подтверждение факта оплаты кредитором обязательств по договору долевого участия N 53/16 от 07.12.2016 общество "Гаринский" указывает на то, что по акту приема-передачи от 13.12.2016 передало обществу "БЗСК-Инвест" простые векселя (в количестве 75 штук), с датой погашения по предъявлению, но не ранее 01.07.2017, на общую сумму 42 023 800 руб.: N 000073 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000074 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000075 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000076 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000077 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000078 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000079 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000080 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000081 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000082 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000120 от 13.12.2016 на сумму 923 600 руб.; N 000121 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000122 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000123 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000124 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000125 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000126 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000127 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000128 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000129 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000130 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000131 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000132 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000133 от 13.12.2016 на сумму 923 600 руб.; N 000134 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000135 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000136 от 13.12.2016 на сумму 923 600 руб.; N 000137 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000138 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000139 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000140 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000141 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000142 от 13.12.2016 на сумму 461 800 руб.; N 000143 от 13.12.2016 на сумму 923 600 руб.; N 000144 от 13.12.2016 на сумму 923 600 руб.; N 000145 от 13.12.2016 на сумму 923 600 руб.; N 000146 от 13.12.2016 на сумму 923 600 руб.; N 000147 от 13.12.2016 на сумму 923 600 руб.

В материалы дела представлено датированное 02.07.2018 соглашение между обществом "БЗСК-Инвест" и обществом "Гаринский" от внесении изменений в текст векселей установили, что общество "Гаринский" обязуется совершить изменение срока платежи по всем векселям с "по предъявлению, но не ранее 01.07.2017" на "по предъявлению, но не ранее 01.11.2018" путем зачеркивания старого реквизита и написания нового с указанием даты внесения изменений и подписанием.

Согласно положениям статей 143, 815 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей на дату передачи векселя) векселем признается ценная бумага, содержащая простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) или иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлению предусмотренного срока определенную сумму векселедержателю.

В соответствии с пунктом 75 Положения о переводном и простом векселе (утв. Постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 N 104/1341) (далее - Положение о векселе) простой вексель является ценной бумагой, содержащей обязательство векселедателя уплатить в пользу векселедержателя вексельную сумму в определенный срок.

По смыслу части 1 статьи 815 Гражданского кодекса Российской Федерации выдача векселя по общему правилу опосредует заемные отношения.

Текст представленных суду копий векселей указывает на то, что у общества "Гагаринский" появилось обязательство по приказу общества "БЗСК-Инвест" выплатить ему определенную каждым из векселей сумму.

В материалы дела не представлено доказательств того, что обществом "Гагаринский" были совершены платежи по векселям ни первому векселедержателю, ни на иному лицу, с учетом бланкового индоссамента на каждом.

Поэтому необходимо признать, что выдача обществом "Гаринский" обществу собственных векселей не может быть признана оплатой по сделке, и, как следствие, у общества "БЗСК-Инвест" не возникли встречные обязательства перед обществом Гаринский" в размере номинала выданных векселей.

В связи с изложенным, суд соглашается с доводами апеллянтов о том, что требования ООО "Гаринский" к АО "БЗСК-Инвест" обоснованными признаны быть не могут.

Возражения общества "Гаринский" о пропуске Майер О.В. и ООО "Метрополия" тридцатидневного срока для предъявления возражений относительно включения в реестр требований кредиторов требования ООО "Гаринский", установленного пунктом 3 статьи 100 Закона о банкротстве судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку, как следует из пунктов 4 и 5 статьи 100 Закона о банкротстве, арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов независимо от наличия возражений относительно этих требований.

Определение суда первой инстанции подлежит на основании пунктов 3 и 4 статьи 270 АПК РФ в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также в связи с неправильным применением норм материального права.

При обжаловании определений, не предусмотренных в подп. 12 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 10 июля 2019 года по делу N А60-54470/2018 отменить.

ООО "Гаринский" (ИНН 6678076745) во включении требований в реестр требований кредиторов АО "БЗСК-Инвест" (ИНН 6671216707, ОГРН 1076671006180) отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Т.В. Макаров

Судьи

С.И. Мармазова Т.С. Нилогова