Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 октября 2019 г. N 09АП-57705/19

г. Москва

23 октября 2019 г.

Дело N А40-221405/15

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 октября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей В.В. Лапшиной, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ООО "ЦентрО"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.08.2019 года

по делу N А40-221405/15, принятое судьей Е.В. Луговик,

о включении требования (Компания Юнион Сорс Ко ЛТД) Union Source Co., LTD в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ЦентрО" в размере 312 805 306 руб. 92 коп.

в рамках дела о банкротства ООО "ЦентрО"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "ЦентрО" - Косенкин В.И. по дов. от 24.05.2019,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24 марта 2016 г. в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Щербань Дмитрий Витальевич.

Сообщение о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 61 от 09.04.2016 г.

Union Source Co., LTD обратилось 25.11.2016 г. (штамп канцелярии) в арбитражный суд с требованием к должнику о включении в реестр требований кредиторов ООО "ЦентрО" требований в размере 312 805 306 руб. 92 коп.

Арбитражный суд города Москвы определением от 06.08.2019 года, руководствуясь ст. ст. 32, 71, 134-137, 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", признал требования (Компания Юнион Сорс Ко ЛТД) Union Source Co., LTD к ООО "ЦентрО" обоснованными, включив требования (Компания Юнион Сорс Ко ЛТД) Union Source Co., LTD в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ЦентрО" в размере 312 805 306 руб. 92 коп. с учетом ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий ООО "ЦентрО" подал апелляционную жалобу, в которой просит его изменить, признав требование Union Source Co., LTD к ООО "ЦентрО" обоснованным в части:

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов должника задолженность в общем размере 278 141 732,88 рублей, из которых 270 009 446,99 рублей - основной долг и 8 132 285,89 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами

В удовлетворении заявления Union Source Co., LTD в остальной части отказать.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования.

Заявитель в судебное заседание не явился, против доводов апелляционной жалобы аргументов не нашел.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя конкурсного управляющего ООО "ЦентрО", считает, что определение Арбитражного суда города Москвы подлежит изменению в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 25.02.2014 Union Source Co., LTD заключило с компанией Hong Kong Koon Sun International Co. Limited контракт N US01. Согласно условиям контракта Union Source Co., LTD продает, а ООО "ЦентрО" покупает товары (обувь) в сроки, в количестве и ассортименте, указанным в спецификациях к данному контракту. Также покупатель обязуется принимать и оплачивать Товар в соответствии с условиями указанного Контракта, включая спецификации.

В силу пункта 8.5 Контракта к отношениям сторон применяются правила толкования торговых терминов "ИНКОТЕРМС 2010".

Условия поставки установлены в пункте 3.1 Контракта, в котором говорится, что поставка Товара производится на условии FOB (Свободно на борту). Пункт 8.5 Контракта устанавливает, что к отношениям сторон, возникающим из указанного Контракта, применяются Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс 2010".

В соответствии с условиями термина FOB (Свободно на борту) (с указанием порта отгрузки) Инкотермс 2010 продавец обязан поставить товар либо путем помещения на борт судна, номинированного покупателем, в пункте погрузки, если таковой имеется, указанном покупателем в поименованном порту отгрузки, либо путем обеспечения предоставления поставленного таким образом товара. В том и в другом случае продавец обязан поставить товар в согласованную дату или в согласованный период в соответствии с обычаями порта (Пункт А4). При этом Покупатель обязан принять поставку товара, как только он поставлен в соответствии с пунктом А4 (Пункт Б4). Из указанного следует, что поставка товара осуществлена в момент передачи груза перевозчику, при этом факт передачи груза подтверждается коносаментом, подписанным перевозчиком.

Компания Юнион Сорс Ко ЛТД осуществляла ряд поставок в пользу компании ООО "ЦентрО", которая, в свою очередь, не исполнила обязанность по оплате поставленного товара. Отгрузка товара подтверждается следующей документацией: двусторонне подписанными спецификациями (Specification), выставленными счетами (Invoice), коносаментами (Bill of landing), сертификатами доставки и принятия товара (certificate of delivery and acceptance of cargo), перечень и суммы которых приведен судом первой инстанции в обжалуемом определении (114 позиций).

Всего было отгружено товара на общую сумму 4 396 219 долларов США 51 цент.

Кроме того, в своем заявлении кредитор просит включить в реестр проценты за пользование чужими денежными средствами.

В силу положений ранней редакции пункта 1 статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами, вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица, подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Согласно пункту 40 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 года N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса РФ об ответственности за нарушение обязательств", если кредитором является лицо, место жительства (нахождения) которого находится за пределами Российской Федерации, расчет процентов осуществляется по ставкам, опубликованным Банком России для федерального округа по месту нахождения российского суда, рассматривающего спор.

Учитывая изложенное, для расчета процентов за неправомерное удержание чужими денежными средствами, применяется ставка, опубликованная Банком России для Центрального Федерального округа.

Также в силу абзаца 9 пункта 1 статьи 63 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или надлежащего исполнения денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

Исходя из указанных нормативных положений, проценты за пользование чужими денежными средствами исчисляются по дату введения процедуры наблюдения в отношении ООО "ЦентрО": 24 марта 2016 года.

Общая сумма процентов за пользование чужими денежными средствами за поставленный товар составляет 228 279 (двести двадцать восемь тысяч двести семьдесят девять) долларов США 97 центов (расчет процентов приложен к заявлению).

В заявлении кредитором представлен расчет задолженности, согласно которому:

4 396 219, 51 долл. США * 67,6409 (курс ЦБ РФ на 24 марта 2016 года) = 297 364 244,30 рубля - основной долг.

228 279, 97 долл. США * 67,6409 (курс ЦБ РФ на 24 марта 2016 года) = 15 441 062,62 рубля - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Доказательств оплаты должником суммы задолженности в материалы дела не представлено.

Требование кредитора не является текущим по смыслу п. 1 ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку обязательства возникли до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Требование кредитора было заявлено в срок, предусмотренный ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Требование предъявлено кредитором в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения, надлежащим образом подтверждено представленными доказательствами, не оспорено должником и временным управляющим.

При указанных обстоятельствах требования заявителя подлежат включению в реестр требований кредиторов должника с учетом положений п. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Апелляционный суд полагает обоснованными доводы апелляционной жалобы, отмечая, что заявитель отзыв с мотивированными возражениями в обоснование правомерности своих требований не представил, поскольку соответствующих аргументов не нашел.

Ведомостью банковского контроля Филиала ОАО "Сбербанк России" по контракту сальдо расчетов между сторонами составляет лишь 4 178 587,30 долларов США.

В обоснование заявленных возражений Конкурсный управляющий представил в материалы дела надлежащим образом заверенную копию ведомости банковского контроля Филиала ОАО "Сбербанк России" по контракту, согласно которой сальдо расчетов между сторонами составляет лишь 4 178 587,30 долларов США.

При этом принимая во внимание, что предметом настоящего обособленного спора является задолженность, возникшая в рамках исполнения денежных обязательств по международному контракту, все платежи между сторонами в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации осуществляются посредством открытия паспортов сделок и отражения сведений об исполнении обязательств в ведомости банковского контроля по контракту.

При таких обстоятельствах, поскольку в ведомости банковского контроля Филиала ОАО "Сбербанк России" по контракту сальдо расчетов между сторонами составляет лишь 4 178 587,30 долларов США, оснований для признания обоснованной задолженности по контракту в размере 4 396 219,51 долларов США не имеется.

Процедура наблюдения в отношении Должника была введена 24.03.2016.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.12.2013 N 88 "О начислении и уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве" в период процедуры наблюдения на возникшие до возбуждения дела о банкротстве требования кредиторов (как заявленные в процедуре наблюдения, так и не заявленные в ней) по аналогии с абзацем десятым пункта 1 статьи 81, абзацем третьим пункта 2 статьи 95 и абзацем третьим пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве подлежащие уплате по условиям обязательства проценты, а также санкции не начисляются. Вместо них на сумму основного требования по аналогии с пунктом 2 статьи 81, абзацем четвертым пункта 2 статьи 95 и пунктом 2.1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты введения наблюдения и до даты введения следующей процедуры банкротства начисляются проценты в размере ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату введения наблюдения.

Указанные мораторные проценты за период наблюдения не включаются в реестр требований кредиторов и не учитываются при определении количества голосов, принадлежащих кредитору на собраниях кредиторов.

В связи с этим при заявлении кредитором своего требования не в наблюдении, а в ходе любой последующей процедуры банкротства при определении размера его требования в соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве размер процентов определяется по состоянию на дату введения наблюдения.

Данная позиция выражена в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 20.08.2018 N Ф05-12628/2018 по делу N А40-10219/2016, Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 18.10.2017 N Ф05-15674/2016 по делу N А40-197397/2015.

С учетом изложенного, проценты за пользование чужими денежными средствами могли быть начислены и включены в реестр требований кредиторов Должника на сумму задолженности в размере не более 4 178 587,30 долларов США и с 31.03.2015 по состоянию на 24.03.2016 составляют 125 852,88 доллара США (соответствующий расчет приведен в апелляционной жалобе).

Возражения и иной расчет процентов за пользование чужими денежными средствами исходя из даты наступления обязательств по оплате каждой поставки и с учетом общего сальдо расчетов между сторонами в размере 4 178 587,30 долларов США, подтвержденной Ведомостью банковского контроля Филиала ОАО "Сбербанк России" по контракту, а также с применением ставки на дату открытия конкурсного производства заявитель не представил (ст. ст. 9, 41, 65 АПК РФ).

В нарушение пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве размер требования Кредитора к Должнику определен в рублях по курсу доллара CШA, установленному Центральным банком Российской Федерации на дату введения наблюдения, а не на дату открытия конкурсного производства.

Материалами дела подтверждается, что размер денежных обязательств Должника перед Кредитором определен Кредитором и включен арбитражным судом в реестр требований кредиторов Должника в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения наблюдения (24.03.2016).

Вместе с тем согласно пункту 5 статьи 16 Закона о банкротстве в реестре требований кредиторов учет требований кредиторов ведется в валюте Российской Федерации. Требования кредиторов, выраженные в иностранной валюте, учитываются в реестре требований кредиторов в порядке, установленном статьей 4 Закона о банкротстве.

В соответствии с абзацем пятым пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Конкурсное производство в отношении Должника было открыто 28.11.2016 (дата объявления резолютивной части решения Арбитражного суда города Москвы от 05.12.2016 по делу N А40-221405/2015).

В абзаце первом пункта 42 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что если в судебном заседании была объявлена только резолютивная часть судебного акта о введении процедуры, применяемой в деле о банкротстве, утверждении арбитражного управляющего либо отстранении или освобождении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей, продлении срока конкурсного производства или включении требования в реестр (часть 2 статьи 176 АПК РФ), то датой соответственно введения процедуры, возникновения либо прекращения полномочий арбитражного управляющего, продления процедуры или включения требования в реестр (возникновения права голоса на собрании кредиторов) будет дата объявления такой резолютивной части, при этом срок на обжалование этого судебного акта начнет течь с даты изготовления его в полном объеме.

По состоянию на 28.11.2016 официальный курс доллара США к рублю Российской Федерации установлен Центральным банком Российской Федерации в размере 64,6174 рубля за 1 доллар США.

Таким образом, размер требования Кредитора к Должнику, которое могло быть признано обоснованным, составляет 278 141 732,88 рублей, из которых 270 009 446,99 рублей - основной долг и 8 132 285,89 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами, исходя из следующего расчета:

1) 4 178 587,30*64,6174 = 270 009 446,99

2) 125 852,88*64,6174 = 8 132 285,89

3) 270 009 446,99 + 8 132 285,89 = 278 141 732,88.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.08.2019 года по делу N А40-221405/15 изменить.

Признать требование Union Source Co., LTD к ООО "ЦентрО" обоснованным в части:

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ЦентрО" требование Union Source Co., LTD в общем размере 278 141 732,88 рублей, из которых 270 009 446,99 рублей - основной долг и 8 132 285,89 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами,

В удовлетворении заявления Union Source Co., LTD в остальной части отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев В.В. Лапшина