Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2019 г. N 11АП-17636/19

г.Самара

27 ноября 2019 г.

Дело N А55-32949/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 ноября 2019 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Александрова А.И.,

судей Колодиной Т.И., Садило Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коневой А.О., с участием:

от ООО "Строительно-монтажная компания" - представитель Вавилова О.Д. по доверенности от 18.08.2019 г.,

конкурсный управляющий должника Бабкин Олег Петрович - лично (паспорт).

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в зале N 1, апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника Бабкина Олега Петровича на определение Арбитражного суда Самарской области от 20 сентября 2019 года об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника Бабкина О.П. к ООО "СМК" (вх. N 134568 от 16.07.2019) о признании сделок недействительными и применении последствий ее недействительности по делу N А55-32949/2017 (судья Мачучина О.А.) о несостоятельности (банкротстве) Акционерного общества "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" (ИНН 6314018560, ОГРН 1026300892925)

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 13.12.2017 на основании заявления должника возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) Акционерного общества "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" (ИНН 6314018560, ОГРН 1026300892925).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 29.03.2018 в отношении Акционерного общества "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Королев Сергей Анатольевич.

Объявление о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 55 от 31.03.2018 г.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 02.10.2018 (резолютивная часть оглашена 25.09.2018) Акционерное общество "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, Бабкин Олег Петрович утвержден конкурсным управляющим должника.

К делу применён параграф 6 "Банкротство субъектов естественных монополий" главы IX ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Конкурсный управляющий должника обратился с заявлением, в котором просит

1. признать недействительной сделкой следующий платеж, произведенный АО "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" в пользу ООО "СМК" (ИНН 6319209801) с расчетного счета N 40702810700370000473, открытого в Ф-Л Банка ГПБ (АО) "ПОВОЛЖСКИЙ" г. Самара за период с 19.02.2018 по 28.02.2018 в сумме 2 727 282,12 руб.

2. применить последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "СМК" (ИНН 6319209801) в пользу АО "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" суммы в размере 2 727 282,12 руб.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 17 июля 2019 г. заявление принято, назначено судебное заседание, к участию в обособленном споре в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечен филиал "Газпромбанк" (АО) "Поволжский".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 23 августа 2019 г. судебное заседание отложено. К участию в обособленном споре привлечено "Газпромбанк" (АО).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 20 сентября 2019 года по делу N А55-32949/2017 заявление конкурсного управляющего Бабкина Олега Петровича к ООО "СМК" (вх.N134568 от 16.07.2019) о признании сделки должника недействительной и применении последствий ее недействительности оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении первоначально заявленных требований.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 октября 2019 г. апелляционная жалоба оставлена без движения и установлен срок для устранения обстоятельств послуживших основанием для оставления без движения не позднее 06 ноября 2019 г.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2019 г. апелляционная жалоба принята к производству, судебное разбирательство назначено на 21 ноября 2019 г.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании 21 ноября 2019 г. конкурсный управляющий Акционерного общества "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" Бабкин Олег Петрович апелляционную жалобу поддержал в полном объеме. Просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО "СМК" с апелляционной жалобой не согласен. Просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд усматривает основания для отмены обжалуемого судебного акта.

В силу ст. 32 Федерального закона от 26.10.02г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В своём заявлении конкурсный управляющий должника просил признать недействительными сделки - платежи по списанию с расчётного счёта должника 19.02.2018, 21.02.2018, 26.02.2018, 27.02.2018, 28.02.2018 в общем размере 2 727 282,12 руб., открытого в филиале Банка ГПБ (АО) "Поволжский" г. Самара, с назначением платежа "взыскание согласно Исполнительный лист N ФС N 020582536 выд. Арбитражный суд Самарской области 18.01.2018 по делу N А55-28182/2017 от 15.12.2017" и применить последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "СМК" (ИНН 6319209801) в пользу АО "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" суммы в размере 2 727 282 руб. 12 коп.

В качестве правового основания заявленных требований конкурсным управляющим должника сделана ссылка на положения абз. 5 п. 1 и п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований исходил из того, что должник не исполнял свои обязательства по оплате в добровольном порядке, взыскание суммы задолженности осуществлялось в принудительном порядке путем обращения в Арбитражный суд Самарской области.

Вышеуказанные обстоятельства, по мнению суда первой инстанции, свидетельствуют о том, что соответствующий порядок оплат не был связан с кризисным предбанкротным финансовым состоянием, неплатежеспособностью должника, а был связан исключительно с его недобросовестным поведением. В рамках рассмотрения дела N А55-28182/2017, которым и была взыскана задолженность, должник не указывал на наличие обстоятельств, свидетельствующих о финансовом нестабильном состоянии. ООО "СМК" обращалось к АО "СУТЭК" с письмом N 50/2017 от 22.08.2017, которым предупреждала о приостановке работ в связи с их неоплатой. Однако, 12.09.2017 в ответном письме должника АО "СУТЭК" просит провести работы.

По мнению суда первой инстанции, оспариваемые сделки не вышли за рамки обычной хозяйственной деятельности.

Как, указал суд первой инстанции в обжалуемом судебном акте, согласно бухгалтерскому балансу Должника на 31.12.2016 г., стоимость его активов составляла 1 131 081 000 руб., следовательно, один процент стоимости активов Должника - 11 310 810 руб., а каждый оспариваемый платеж не превысил одного процента стоимости активов должника, как и их совокупность.

Также, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ООО "СМК" использовало ординарный вариант принудительного исполнения судебного акта, при этом безусловных оснований для проверки должника ответчиком на предмет наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества не установлено.

Суд апелляционной инстанции, с учётом имеющихся в материалах данного обособленного спора доказательств и информации размещенной в электронной картотеке арбитражных дел (kad.arbitr.ru) в отношении настоящего дела о банкротстве должника, не может согласиться с вышеуказанными выводами суда первой инстанции, в силу следующего.

Согласно п. 1 ст. 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в названном Федеральном законе.

В пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) разъяснено, что, в частности, могут оспариваться: банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента); действия по исполнению судебного акта.

Как установлено пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве установлено, что сделка, указанная в пункте 1 названной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 11 Постановления N 63, если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) принято к производству определением Арбитражного суда Самарской области от 13.12.2017 г.

Так как, оспариваемые платежи (19.02.2018, 21.02.2018, 26.02.2018, 27.02.2018, 28.02.2018) совершены после возбуждения производства по делу, следовательно, в рассматриваемом случае подлежат применению разъяснения пункта 11 Постановления N 63.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 29 марта 2018 г., которым в отношении должника была введена процедура банкротства - наблюдение, установлено, что АО "СУТЭК" не имеет возможности удовлетворить требования всех кредиторов, размер задолженности превышает один миллион рублей, указанные требования подтверждены исполнительными документами и не могут быть удовлетворены в полном объеме путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 94 Федерального закона "Об исполнительном производстве", соответственно имеются признаки, установленные пунктом 3 статьи 197 Закона о банкротстве.

Кроме того, судом апелляционной инстанции из информации размещенной в электронной картотеке арбитражных дел по настоящему делу (N А55-32949/2017) установлено, что на дату совершения оспариваемых сделок у должника имелись требования кредиторов, включенных в эту же очередь, задолженность по которым образовалась в период до 20.06.2017; 30.06.2017; 14.07.2017; 21.07.2017; 15.09.2017 (даты выставления актов по форме КС-2 и КС-3 решение по делу N А55-28182/2017), что установлено определениями Арбитражного суда Самарской области по настоящему делу:

- от 21 мая 2018 года (ООО "Средневолжская газовая компания" в размере 16 543 267 руб. 53 коп.);

- от 21 мая 2018 г. (Муниципальное предприятие городского округа Самара "Инженерная служба" в размере 9 473 530 руб. 79 коп.);

- от 21 мая 2018 г. (закрытое акционерное общество "СВ-Поволжское" в размере 210 000 руб. 00 коп.);

- от 08 июня 2018 г. (Акционерное общество "Самарский теплоэнергетический имущественный фонд" в размере 2 275 498 руб. 77 коп.);

- от 14 июня 2018 г. (общество с ограниченной ответственностью "РусХимСтрой" в размере 243 500 руб. 00 коп.);

- от 18 июня 2018 г. (общества с ограниченной ответственностью "Жилищнокоммунальное хозяйство" в размере 22 575 руб. 95 коп.);

- от 20 июня 2018 г. (общество с ограниченной ответственностью "ВОЛГАСТРОЙ" в размере 384 865 руб. 00 коп.);

- от 20 июня 2018 г. (общество с ограниченной ответственностью "Центр дополнительного обучения "Промэнергобезопасность" в размере 23 300 руб. 00 коп.);

- от 20 июня 2018 г. (общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара" в размере 38 776 972 руб. 43 коп.);

- от 26 июня 2018 г. (индивидуальный предприниматель Долозов Дмитрия Сергеевич в размере 17 470 руб. 00 коп.) и т.д. согласно картотеки.

На момент рассмотрения настоящего заявления в судах первой и апелляционной инстанций вышеназванные требования кредиторов погашены не были.

С учётом вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что перечисления денежных средств с расчетного счета должника, после принятия судом к производству заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), привели к преимущественному прекращению обязательств должника перед ООО "СМК" по отношению к другим кредиторам и к уменьшению конкурсной массы должника (в случае нахождения ООО "СМК" в равных условиях с иными кредиторами третьей очереди указанные денежные средства распределялись бы между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов), в связи с чем оспариваемые сделки по списанию 19.02.2018, 21.02.2018, 26.02.2018, 27.02.2018, 28.02.2018 с расчётного счёта должника на общую сумму 2 727 282 руб. 12 коп. в пользу ОО "СМК" подлежат признанию недействительными на основании пунктов 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Учитывая положения ст. 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также ст. 61.6 Закона о банкротстве, принимая во внимание, что сделки по перечислению денежных средств признаны недействительными, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ООО "СМК" в пользу должника денежных средств в размере 2 727 282 руб. 12 коп. и восстановления право требования ООО "СМК" к должнику на сумму 2 727 282 руб. 12 коп.

Аналогичная правовая позиция нашла своё отражение в постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 08.11.2019 N Ф02-5424/2019 по делу N А33-8988/2018, постановлении Арбитражного суда Московского округа от 11.07.2019 N Ф05-9238/2018 по делу N А40-233276/2016.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены определения Арбитражного суда Самарской области от 20 сентября 2019 года по делу N А55-32949/2017, на основании подп. 3 п. 1 ст. 270 АПК РФ и принятии нового судебного акта об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Расходы по уплате государственной пошлины по заявлению и по апелляционной жалобе, в соответствии со ст. 110 АПК РФ, возлагаются на ООО "СМК" (ИНН 6319209801).

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 20 сентября 2019 года по делу N А55-32949/2017 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего должника Бабкина О.П. к ООО "СМК" (вх. N 134568 от 16.07.2019) о признании сделок недействительными и применении последствий удовлетворить.

Признать недействительными сделки по перечислению денежных средств с расчётного счета должника:

- 19.02.2018 г. в сумме 1 186 672 руб. 72 коп.,

- 21.02.2018 г. в сумме 810 323 руб. 00 коп.,

- 26.02.2018 г. в сумме 42 000 руб. 00 коп.,

- 27.02.2018 г. в сумме 351 880 руб. 68 коп.,

- 28.02.2018 г. в сумме 336 405 руб. 72 коп.

Применить последствия недействительности сделок в виде:

- взыскания с ООО "СМК" (ИНН 6319209801) в пользу Акционерного общества "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" (ИНН 6314018560, ОГРН 1026300892925) денежные средства в размере 2 727 282 руб. 12 коп.;

- восстановления задолженности Акционерного общества "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" (ИНН 6314018560, ОГРН 1026300892925) перед ООО "СМК" (ИНН 6319209801) в размере 2 727 282 руб. 12 коп.

Взыскать с ООО "СМК" (ИНН 6319209801) в пользу Акционерного общества "Самарская управляющая теплоэнергетическая компания" (ИНН 6314018560, ОГРН 1026300892925) расходы по государственной пошлине за рассмотрение заявления в размере 6000 руб. 00 коп. и за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 3 000 руб. 00 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

Т.И. Колодина Г.М. Садило