Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2019 г. N 01АП-201/19

г. Владимир

20 ноября 2019 г.

Дело N А11-6159/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 14.11.2019.

В полном объеме постановление изготовлено 20.11.2019.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Белышковой М.Б.,

судей Гущиной А.М., Кастальской М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Баташовой С.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "ГЕНЕРИУМ" (ИНН 3321027747, ОГРН 1093316000370) на решение Арбитражного суда Владимирской области от 28.06.2019 по делу N А11-6159/2019, принятое по заявлению акционерного общества "ГЕНЕРИУМ" о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Владимирской области (ИНН 3302006893, ОГРН 1043303500129) от 05.12.2017 N 15.

В судебном заседании приняли участие представители акционерного общества "ГЕНЕРИУМ" - Игнатенко С.А. по доверенности от 19.11.2018 N 26/18 (т. 35, л.д. 6), Колов А.В. по доверенности от 20.07.2018 N 09/18 (т. 3, л.д. 43), Мануйлов Д.В. по доверенности от 04.05.2018 N 08/18 (т. 34, л.д. 135); Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 13 по Владимирской области - Нагиева С.Н. по доверенности от 06.06.2019 N 05-12/02304 (т. 34, л.д. 3), Рожков Д.А. по доверенности от 04.04.2019 N 05-12/01451 (т. 32, л.д. 100), Серегина А.В. по доверенности от 04.04.2019 N 05-12/01528 (т. 32, л.д. 102), Сидорова Е.Н. по доверенности от 08.04.2019 N 05-12/01605 (т.32, л.д. 104).

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 14.11.2019 в 14 час. 00 мин.

Исследовав материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Владимирской области (в настоящее время - Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 13 по Владимирской области, далее - Инспекция, налоговый орган) проведена выездная налоговая проверка в отношении акционерного общества "ГЕНЕРИУМ" (далее - АО "ГЕНЕРИУМ", Общество, налогоплательщик, заявитель) по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов, в том числе налога на прибыль организаций за период с 01.01.2012 по 31.12.2014.

По результатам проверки составлен акт от 23.05.2017 N 3 и вынесено решение от 05.12.2017 N 15, которым Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс), в виде взыскания штрафа в размере 1 875 100 руб. Также Обществу предложено уплатить налог на прибыль организаций в сумме 285 837 855 руб. и соответствующие пени.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Владимирской области от 14.02.2018 N 13-15-01/1819@ апелляционная жалоба АО "ГЕНЕРИУМ" на решение Инспекции оставлена без удовлетворения.

Решение налогового органа также поддержано решением Федеральной налоговой службы от 22.05.2018 N СА-4-9/9726@.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа от 05.12.2017 N 15.

Решением Арбитражного суда Владимирской области от 28.06.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество, не согласившись с решением суда, обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права.

Заявитель указывает, что при выплате дивидендов акционерам - кипрским компаниям "АпсоНе Trading Limited" (далее - АпсоНе), "Gyroscope Enterprises Limited)) (далее - Gyroscope), "Redillio Holdings Limited)) (далее - Redillio) действовало добросовестно и руководствуясь Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 05.12.1998 (далее - СОИДН, Международное соглашение), удерживало и перечисляло в бюджет налог на прибыль организаций по льготной ставке 5%.

АО "ГЕНЕРИУМ" не согласно с выводом Инспекции, поддержанным судом первой инстанции, о том, что компании АпсоНе, Gyroscope и Redillio не являются фактическими получателями доходов, имеют признаки "технических" компаний, используемых с целью необоснованного получения налоговых преференций, предусмотренных международным соглашением.

Заявитель отмечает, что иностранные акционеры самостоятельно распоряжались доходом в виде дивидендов, полученных от Общества. При этом, полномочия директоров кипрских компаний на распоряжение доходами в виде дивидендов не ограничены.

Общество считает несоответствующим обстоятельствам дела вывод суда о транзитном движении денежных средств, полученных иностранными акционерами от Общества в виде дивидендов, в адрес организаций, зарегистрированных на Британских Виргинских островах.

АО "ГЕНЕРИУМ" указывает, что транзитного движения денежных средств, полученных от заявителя в виде дивидендов, от кипрских акционеров не имело места. Заявитель обращает внимание суда на то, что значительная часть поступивших денежных средств оставалась на счетах кипрских компаний и в дальнейшем инвестировалась в различные проекты, реализуемые на территории Российской Федерации.

По мнению АО "ГЕНЕРИУМ", суд не установил наличия у налогоплательщика либо его акционеров налоговой экономии, обусловленной выбранной структурой владения акциями.

По убеждению Общества деятельность иностранных компаний носит реальный характер. Заявитель не согласен с выводом суда о создании схемы по использованию резидентов Республики Кипр с целью создания видимости выполнения условий Международного соглашения для применения пониженной налоговой ставки.

Кроме того, настаивает на том, что произвольное объединение налоговым органом ряда лиц в группу "Фармстандарт" не соответствует требованиям законодательства.

Подробно доводы Общества приведены в апелляционной жалобе, дополнительных пояснениях и поддержаны его представителями в судебном заседании.

Инспекция в отзыве апелляционную жалобу и ее представители в судебном заседании с доводами налогоплательщика не согласились, указали на законность обжалуемого судебного акта и отсутствие оснований для удовлетворения жалобы.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве, дополнительных пояснениях, заслушав в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, Первый арбитражный апелляционный не установил правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

Налог с доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ.

Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется налоговая ставка 15 процентов - по доходам, полученным иностранной организацией в виде дивидендов по акциям российских организаций, а также дивидендов от участия в капитале организации в иной форме.

Статьей 7 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) установлено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Международного соглашения дивиденды могут облагаться налогом в том государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 5 процентов от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 евро; 10 процентов - от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Наличие в тексте Международного соглашения такого условия как наличие у получателя дохода фактического права на распоряжение дивидендами связано с пресечением возможного незаконного использования преимуществ, предоставляемых данным Соглашением.

Международное соглашение соответствует рамочному документу, устанавливающему общие принципы и подходы к устранению двойного налогообложения и предотвращению уклонения от уплаты налогов, которым является Модельная конвенция по налогам на доход и капитал Организации экономического сотрудничества и развития (далее - Модельная конвенция ОЭСР).

Пониженная ставка налога 5 процентов предусмотрена в международных договорах об устранении двойного налогообложения, построенных на основе Модельной конвенции для того, чтобы распределение прибыли дочерних компаний в пользу зарубежных материнских компаний было подвержено относительно меньшему бремени налогообложения - в целях устранения повторного налогообложения прибыли и поощрения международных инвестиций, о чем указано в комментариях ОЭСР к Модельной конвенции.

Пункт 9.5. Официального комментария к статье 1 Модельной конвенции ОЭСР устанавливает общий принцип недопустимости использования международных соглашений в целях уклонения от уплаты налогов путем применения льготных ставок, предусмотренных Международным соглашением, а пункт 12 предусматривает право государства не предоставлять возможность применения льготных положений Соглашения в случаях, когда его использование противоречит целям, в том числе, связанным с борьбой с уклонением от уплаты налогов.

Официальный комментарий к статье 10 Модельной конвенции ОЭСР прямо указывает на то, что фактическим собственником дохода (бенефициаром) не может являться компания, которая исполняет в отношении получаемого дохода функции, связанные с техническим хранением или передачей получаемого дохода иному лицу.

Как следует из материалов дела, в проверяемом периоде на основании протоколов внеочередных (годовых) общих собраний акционеров Общество осуществляло выплаты дивидендов в адрес вышеуказанных кипрских компаний, с которых им, как налоговым агентом удержан и перечислен налог на прибыль организаций, исчисленный по налоговой ставке 5 процентов, предусмотренной подпунктом "a" пункта 2 статьи 10 Международного соглашения.

Из документов, представленных налоговыми органами Республики Кипр, в том числе финансовой отчетности следует, что компания Gyroscope операции на Кипре не проводит; зависима от непрерывного финансового вливания ее акционеров, без которых имелись бы существенные сомнения относительно ее способности продолжить работу; по итогам 2012 года компания получила убыток; наличия у компании иных доходов, кроме дивидендов АО "ГЕНЕРИУМ", не установлено.

Инспекция также установила, что компания Gyroscope, не имея собственных средств, приобрела акции АО "ГЕНЕРИУМ" в 2012 году за счет заемных средств связанных лиц.

Декларации по налогу на доходы компании Gyroscope за 2012-2014 годы свидетельствуют о том, что она не владеет недвижимым имуществом и прочими материальными и нематериальными активами, не имеет сотрудников. Компания не несет затрат на содержание персонала, транспортные издержки, автотранспортные средства, ремонт и содержание, аренду и прокат, представительские расходы, амортизацию.

Из отчетов совета директоров и пункта 1 примечаний к финансовой отчетности компании Gyroscope следует, что ее основная деятельность - хранение инвестиций. Однако дивиденды, полученные от Общества, обменены на доллары США и перечислены в компанию "Archer Consulting Corp" (Британские Виргинские острова).

Подробные отчеты о прибылях и убытках за рассматриваемый период свидетельствуют о том, доход компании состоит из дивидендного дохода от АО "ГЕНЕРИУМ" с учетом курса валюты, прочий доход у компании Gyroscope отсутствует.

Дивиденды, полученные компанией Gyroscope от Общества, были исключены из налогообложения в соответствии с положениями законодательства Республики Кипр, о чем свидетельствуют декларации по налогу на доходы.

Из финансовой отчетности данной компании также следует, что ее расходы составляют расходы на учреждение и прочие операционные затраты, которые включают в себя гонорары аудиторов и специалистов, государственный сбор. В качестве финансовых издержек указаны банковские сборы, курсовые разницы и проценты по ссудам от связанных компаний.

Таким образом, отраженные в отчетности компании расходы связаны с необходимостью ее регистрации и поддержания формального существования.

Финансовая отчетность компании Gyroscope отражает операции между связанными сторонами (компаниями) без расшифровки их наименований, о чем отмечено в отчете независимого аудитора. Замечание аналогичного характера о нераскрытии наименования основной контролирующей стороны имеется и в отчетах аудитора, проводившего аудит финансовой отчетности компаний Redillio и Ancolie.

Из информации, представленной налоговыми органами Республики Кипр следует, что компания Redillio зарегистрирована 06.12.2011, т.е. в тот же день, что компания Gyroscope; ее 100% акционером с 12.05.2012 является Александр Шустер; уставной и выпущенный капитал компании составляет 1000 акций стоимостью 1 евро каждая.

В отношении компания Redillio налоговым органом также установлено, что акции АО "ГЕНЕРИУМ" приобретены ею по договору купли-продажи от 30.11.2012 за счет заемных средств связанных лиц; сотрудников, недвижимого имущества и иных материальных и нематериальных активов данная компания не имела и не несла затрат на ремонт и содержание, аренду и прокат, представительские расходы любого вида и амортизацию.

Из отчета о прибылях и убытках за 2012 год следует, что единственным доходом компании Redillio были дивиденды, перечисленные Обществом, в 2013 году доля дивидендного дохода от АО "ГЕНЕРИУМ" и ЗАО "Мастер Клон" (совместно) составила 94 % от общей суммы доходов (при этом доля Общества составила более 75%).

В качестве расходов компанией Redillio отражены расходы на учреждение и прочие операционные расходы, которые включают в себя курьерские расходы, гонорар аудиторов и специалистов, расходы на ведение учета, государственный сбор.

Операционные расходы компании Redillio составляют годовой сбор, курьерские расходы, гонорар аудиторов и специалистов, брокерская комиссия, расходы на ведение учета (подробный отчет о прибылях и убытках, операционные расходы), т.е. обязательные расходы, связанные с регистрацией компании в соответствии с законодательством Республики Кипр.

Из декларации по налогу на доходы за 2014 год также следует, что доход компании Redillio за 2014 год составляют полученные дивиденды и их размер сопоставим с дивидендами АО "ГЕНЕРИУМ".

Декларации указанной компании по налогу на доходы за 2012-2014 годы свидетельствуют об исключении дивидендов из налогообложения.

Налоговые органы Республики Кипр сообщили также, что с 03.08.2009 по 16.09.2014 100% акционером компании Ancolie являлся Гребенсков С.О. (член Совета директоров Общества), с 16.09.2014 по 13.10.2014 - компания "Inora Trade and Invest. Limited" (далее - компания Inora, Британские Виргинские острова), акционером которой, согласно данным регистрационного дела, представленного Межрайонной ИФНС России N 50 по г. Москве, выступал Гребенсков С.О. Компания Inora продолжала оставаться основным акционером (64,5%) компании Ancolie до конца проверяемого периода (с 13.10.2014 по 31.12.2014).

Денежные средства в сумме 449 466 336 руб., поступившие 29.09.2010 Обществу от компании Ancolie по договору купли-продажи акций от 10.09.2010, на следующий день были возвращены на этот же расчетный счет указанной компании.

Уставной и выпущенный капитал компании Ancolie составляет 1000 акций стоимостью 1 евро каждая.

Из деклараций по налогу на доходы данной компании за 2012-2014 годы следует, что она не владела недвижимым имуществом и прочими материальными и нематериальными активами и не несла затрат на содержание персонала и рабочую силу, на транспортные издержки, ремонт и содержание, аренду и прокат, представительские расходы любого вида и амортизацию.

Единственным финансовым активом компании являются доли участия в связанных компаниях.

Полученная от АО "ГЕНЕРИУМ" сумма дивидендов в размере 1 482 млн. руб. была перечислена в валюте в большей части в компанию "Archer Consulting Corp" (далее - компания Archer, Британские Виргинские острова), а также в Inora, "Ironcliff Consulting" (Республика Кипр), в ООО "МБЦ "Генериум" и компанию "Affitech A/S" (Дания).

Из примечаний к финансовой отчетности на 31.12.2012 следует, что выручку компании составляет преимущественно доход в виде дивидендов (5 623 889 евро), что сопоставимо с суммой дивидендов АО "ГЕНЕРИУМ" с учетом курса валюты, и процентов по кредиту. При этом в качестве ассоциированных предприятий поименованы АО "ГЕНЕРИУМ" и ООО "МБЦ "Генериум"; перечисления ссуд также осуществлено между связанными сторонами.

Согласно декларациям по налогу на доходы дивиденды были исключены компанией Ancolie из налогообложения.

Также как и в отношении компаний Gyroscope и Redillio расходами компании Ancolie являются организационные расходы; Финансовые доходы/затраты складываются из курсовых прибылей/убытков.

Управление расчетными счетами компании Ancolie осуществлялось членом Совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ" (Гребенсковым С.О.).

Таким образом, из представленных годовых отчетов кипрских компаний следует, что их основной доходной частью являются дивиденды Общества.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что компании зарегистрированы по одному адресу, одним консультантом, управляемым компанией "Costas Tsirides & Co LLC", партнером которой в России является ООО "IPT Group". При этом лица, заявленные в качестве директоров компаний Redillio и Gyroscope являются сотрудниками "Costas Tsirides & Co LLC".

Учредительные договоры и уставы кипрских компаний имеют идентичные положения и разработаны юридической компанией "Costas Tsirides & Co L.L.C.".

Компании Ancolie и Redillio на территории Российской Федерации осуществляли финансовые операции исключительно с взаимозависимыми и взаимосвязанными организациями (ООО МБЦ "Генериум", ООО "НаучТехСтрой плюс"), что подтверждается паспортами сделок.

Полученные от АО "ГЕНЕРИУМ" дивиденды кипрскими компаниями были перечислены в компании Archer и Inora (Британские Виргинские острова), "Ironcliff Consulting", "Silverwall Holdings Limited", "Dolcemia Holdings Limited" (Республика Кипр), ООО "МБЦ Генериум", ООО КБ "Аресбанк", ООО "НаучТехСтройПлюс", "Affitech A/S" (Дания), "Affitech Research AS" (Норвегия), члену совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ" Шустеру А.М. с назначением платежа по договорам займа или выплата дивидендов.

Установлено, что у компаний Archer, Inora, "Ironcliff Consulting", "Silverwall Holdings Limited", "Dolcemia Holdings Limited" также как и у акционеров АО "ГЕНЕРИУМ" открыты расчетные счета в ООО КБ "АресБанк".

Из представленной ООО КБ "АресБанк" информации об IP-адресах, которые использовались для осуществления операций на расчетных счетах, следует, что управление расчетными счетами компаний Ancolie, Gyroscope, Redillio, Inora и иных взаимосвязанных с ними иностранных организаций, производилось, в том числе, с адресов, по которым располагались обособленные подразделения Общества (г. Москва, ул. Александра Солженицына, д. 27, ул. Тестовская, 10).

Кроме того, в качестве контактных данных компаниями Ancolie, Gyroscope, Redillio указаны адреса, по которым располагались обособленные подразделения АО "ГЕНЕРИУМ" и ОАО "Фармстандарт", а также номер телефона 8 (495) 956-03-70, используемый также ООО "МБЦ "Генериум", ООО "УК ДД Калита" и ООО "IPT Group" (сведения из ЕГРН АО "ГЕНЕРИУМ").

Материалами проверки подтверждается, что финансовые операции акционеров АО "ГЕНЕРИУМ" в проверяемом периоде ограничены группой взаимосвязанных компаний. Фактические обстоятельства осуществления деятельности компаний с учетом вида деятельности (хранение инвестиций) подтверждают вывод налогового органа о создании на территории государства, с которым у Российской Федерации заключено Соглашение, предусматривающее льготную ставку налогообложения при выплате дивидендов, технических компаний, выступающих в качестве номинальных владельцев акций, фидуциариев или управляющих активами в интересах лиц, фактически получающих доход.

Совокупность обстоятельств, установленных налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки свидетельствуют о наличии у иностранных кипрских компаний Ancolie, Gyroscope и Redillio признаков технических (кондуитных) компаний.

Поэтому налоговый орган пришел к обоснованному выводу о неправомерном применении налогоплательщиком при выплате в проверяемом периоде дивидендов в адрес указанных кипрских компаний пониженной налоговой ставки по налогу на прибыль организаций (5 процентов) в соответствии с подпунктом "a" пункта 2 статьи 10 Международного соглашения, поскольку указанные компании не являются фактическими получателями доходов в виде дивидендов Общества и лицами, распоряжающимися экономической судьбой полученных доходов.

Довод заявителя о том, что суд не установил наличия у налогоплательщика либо его акционеров налоговой экономии, обусловленной выбранной структурой владения акциями, поскольку в случае, если бы акционером АО "ГЕНЕРИУМ" являлась инвестиционная холдинговая компания, зарегистрированная в Российской Федерации, дивиденды, выплаченные Обществом облагались бы по ставке 0% обоснованно отклонен судом.

Акционерами налогоплательщика выбрана именно схема владения, установленная в ходе выездной налоговой проверки.

В рассматриваемом случае при выбранной налогоплательщиком структуре владения акциями спорные суммы дивидендов выплачивались Обществом акционерам - иностранным организациям.

Поэтому вопреки утверждению заявителя к рассматриваемым правоотношениям не могут быть применены положения подпункта 2 пункта 3 статьи 284 НК РФ, регулирующего налогообложение доходов, полученных в виде дивидендов российскими организациями от российских и иностранных организаций.

В соответствии с положениями подпункта 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ налогообложение налогом на прибыль организаций доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, производится с применением налоговой ставки 15 процентов.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, уменьшение размера налоговой обязанности вследствие применения налогоплательщиком более низкой налоговой ставки (5% вместо 15%) является налоговой выгодой.

Создание холдинговых и финансовых компаний на Кипре само по себе не свидетельствует о невозможности использования преимуществ, предусмотренных Международным соглашением. Однако, в рассматриваемом случае, когда компании, находящиеся в Республике Кипр, являются только формальными собственниками дохода, используемыми для осуществления через них транзитных финансовых операций, возможность применения налоговых преференций, установленных Международным соглашением с учетом положений Модельной конвенции, у налогоплательщика отсутствует.

Перечисление части денежных средств со счетов Ancolie и Redillio на счета компаний, зарегистрированных в Республике Кипр и Российской Федерации, само по себе в отсутствие иных обстоятельств, бесспорно не свидетельствует о наличии у указанных компаний фактического права на доход.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным вывод суда о транзитном движении денежных средств, полученных иностранными акционерами от Общества в виде дивидендов, организациям, зарегистрированным на Британских Виргинских островах.

Из материалов дела следует, что большая часть денежных средств (60%), полученных акционерами Общества - кипрскими компаниями была перечислена резидентам Британских Виргинских островов.

Так компания Gyroscope все дивиденды АО "ГЕНЕРИУМ перечислила в компанию Archer, зарегистрированную на Британских Виргинских островах, что подтверждается выпиской по расчетному счету компании в ООО "КБ АресБанк".

АО "ГЕНЕРИУМ" 24.12.2012 выплатило 106 875 535 руб., 11.01.2013 произошел обмен валюты и 11.01.2013 денежные средства в сумме 3 500 000 долларов США перечислены в Archer.

Финансовые операции акционеров АО "ГЕНЕРИУМ" в оставшейся после перечисления денежных средств резидентам Британских Виргинских островов части ограничены группой взаимосвязанных компаний.

Характер движения денежных средств между Обществом, кипрскими акционерами и компаниями, зарегистрированными на Британских Виргинских островах, был оценен судом как транзитный.

При этом наличие незначительного временного интервала в течение которого иностранная компания аккумулирует денежные средства, полученные от Общества, при установленном факте их перечисления в адрес иного лица, не опровергает транзитного характера движения денежных средств, не связанного с осуществлением расчетов за поставленные товары (выполненные работы, услуги).

О транзитном характере движения денежных средств свидетельствуют также такие обстоятельства, как наличие расчетных счетов кипрских компаний и компаний - резидентов Британских Виргинских островов в одном банке, операции по которым осуществляются с одного об IP-адреса, находящегося по месту нахождения обособленных подразделений Общества.

Кипрские компании, как установил суд, являясь номинальными владельцами акций Общества, фактически использовались только для перераспределения денежных средств внутри группы взаимосвязанных компаний.

Суд первой инстанции, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ доказательства, представленные в материалы дела пришел к выводу о том, что кипрские компании исполняют в отношении получаемого дохода только технические функции, связанные с передачей дохода иному лицу, в связи с чем не могут рассматриваться в качестве фактического собственника дохода (бенефициара), имеющего права распоряжения им.

Исходя из содержания финансовой отчетности указанных компаний, следует, что их активы в виде акций и долей участия в российских компаниях группы сформированы за счет заемных средств акционеров и ассоциированных компаний, в том числе расположенных в оффшорных юрисдикциях. В связи с этим, получаемый ими дивидендный доход и проценты по займам от российских участников группы перераспределяется ими в основном либо на погашение заемных обязательств перед акционерами и ассоциированными компаниями, либо на предоставление займов ассоциированным компаниям.

При этом в проверяемом периоде доходы в виде процентов по ссудам на расчетные счета компаний не поступали, отраженные в отчетности расходы в виде процентов по ссудам от связанных компаний превышают доходы от выдачи кредитов. Одинаковая процентная ставка по полученным и впоследствии выданным ссудам не свидетельствует о направленности действий кипрских компаний на извлечение прибыли.

Довод Общества об отсутствии в законодательстве Республики Кипр и учредительных документах акционеров АО "ГЕНЕРИУМ" ограничений полномочий директоров на распоряжение доходами в виде дивидендов оценен судом в совокупности с иными установленными обстоятельствами и представленными доказательствами, свидетельствующими об отсутствии у кипрских компаний фактического права на доход, полученный от АО "ГЕНЕРИУМ".

Настаивая на том, что кипрские компании обладали фактическим правом на распоряжение полученными доходами, Общество не представило доказательств, подтверждающих (с учетом подходов к толкованию условий международных соглашений об избежании двойного налогообложения, изложенных в комментариях Организации экономического сотрудничества и развития к Модельной конвенции по налогам на доход и капитал) самостоятельность данных компаний в принятии решений, определяющих судьбу получаемых дивидендов.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что компании Ancolie, Gyroscope, и Redillio не обладают полномочиями по распоряжению доходом, полученным от налогоплательщика, фактически не используют его в своей деятельности, не получают экономическую выгоду и не определяют его дальнейшую судьбу, и, соответственно, не могут рассматриваться в качестве фактического получателя дохода применительно к Соглашению между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал".

Транзитное перечисление дохода в адрес организаций, зарегистрированных на Британских Виргинских островах, с Правительством которых у Российской Федерации не заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения, а также перераспределение финансовых потоков внутри группы ассоциированных лиц подтверждает вывод о создании заявителем схемы по использованию резидентов Республики Кипр с целью создания видимости выполнения условий, определенных Соглашением от 05.12.1998, для применения пониженной налоговой ставки.

В связи с изложенным Обществу обоснованно отказано в удовлетворении заявленного требования о признании недействительным решения Инспекции от 05.12.2017 N 15.

Доводы заявителя апелляционной жалобы получили надлежащую правовую оценку суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции не усматривает наличия оснований для иной правовой оценки доказательств и обстоятельств, установленных судом первой инстанции.

Арбитражный суд Владимирской области полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют этим обстоятельствам, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Апелляционная жалоба АО "ГЕНЕРИУМ" по приведенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Владимирской области от 28.06.2019 по делу N А11-6159/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "ГЕНЕРИУМ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

М.Б. Белышкова

Судьи

А.М. Гущина М.Н. Кастальская