Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2019 г. N 09АП-63784/19

г. Москва

27 ноября 2019 г.

Дело N А40-244107/18

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 ноября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Тетюка В.И.,

судей: Кузнецовой Е.Е., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу МИНИСТЕРСТВО ОБОРОНЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.08.2019, принятое судьей О.В. Романовым (шифр судьи 43-1915) по делу N А40-244107/18

по иску Министерство обороны Российской Федерации

к ФГУП "ГВСУ N 14"

с участием в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора Федерального казённого предприятия "Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации"

о взыскании 222 270 835 руб. 29 коп. - неустойки,

при участии в судебном заседании:

от истца: Соклова С.Ю. по доверенности от 14.12.2018,

от ответчика: Севостьянова Е.Б. по доверенности от 17.12.2018,

от третьего лица: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании 222 270 835 руб. 29 коп. - неустойки, на основании статьи 309, 310 ГК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вышеуказанным решением, Министерство обороны Российской Федерации обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает его незаконным и необоснованным, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, принятым при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, просит отменить решение суда и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В своей жалобе заявитель указывает, что исковые требования заявлены правомерно, поскольку вина истца в нарушении срока исполнения обязательств отсутствует, начисление неустойки за нарушение срока подписания итогового акта является правомерным.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Ответчик с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, надлежаще извещено о времени и месте судебного заседания, дело на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрено в его отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как установлено судом первой инстанции, между Министерством обороны Российской Федерации (Государственный заказчик) и ФГУП "Главное военно-строительное управление N 14" (Генподрядчик, Предприятие) заключен государственный контракт от 04.08.2015 г. г. N1516187386392090942000000/ДС-6/14-3.1 на завершение строительно-монтажных работ с корректировкой проектной и рабочей документации по объекту: "Строительство зоны хранения N 3 войсковой части 09956" п. Прохладное Калининградской области (шифр объекта 6/14-3.1).

Цена Контракта составляет 1 332 707 196 руб. (п. 3.1.).

08.08.2017 г. Контракт расторгнут (Соглашение о расторжении от 08.08.2017 г.).

Государственный заказчик в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с Генподрядчиком, передал исполнение части своих функций, за исключением финансовых, ФКП "УЗКС МО РФ", РУЗКС ВВО (Заказчик). Ответственность за действия и (или) бездействие заказчика при осуществлении им функций государственного заказчика несет государственный заказчик.

Исковые требования мотивированы тем, что в установленный срок предусмотренные Контрактом работы Генподрядчиком не выполнены и Государственному заказчику не сданы. Истец требует взыскать с Ответчика сумму неустойки за нарушение срока выполнения работ в размере 222 270 835,29 рублей.

В силу ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71 АПК РФ).

В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обстоятельства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно ч. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Неустойка одновременно является способом обеспечения обязательства и одной из форм гражданско-правовой ответственности.

Основанием для применения неустойки является факт неправомерного поведения стороны в обязательстве.

Из материалов дела усматривается, что предъявление к Генподрядчику неустойки необоснованно поскольку причиной нарушения сроков выполнения работ явилось неисполнение Государственным заказчиком своих обязательств по Государственному контракту.

В соответствии с п. 5.2. Контракта сроки окончания работ: корректировка проектной документации - 15.10.2015 г.; корректировка рабочей документации - 30.11.2015 г.; выполнение строительно-монтажных работ- 05.12.2015 г.; подписание итогового акта приемки выполненных работ - 20.02.2016 г.

Условиями Контракта (п. 7.1.10) предусмотрено, что на Заказчика возложена обязанность до начала работ передать Генподрядчику в установленном порядке исходные данные, необходимые для выполнения обязательств по Контракту.

Согласно пункту 1.1.18. Контракта исходные данные - документы необходимые Генподрядчику для выполнения инженерных изысканий, разработки проектной и рабочей документации, получения согласований по разработанной документации и положительного заключения государственной экспертизы.

Проектная документация является основой архитектурно-строительного проектирования, и в соответствии с п. 2 ст. 48 ГрК РФ представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решении для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.

В соответствии с ч. 6, 11 ст. 48 ГрК РФ подготовка проектной документации осуществляется на основании: задания застройщика или технического заказчика (при подготовке проектной документации на основании договора подряда на подготовку проектной документации); результатов инженерных изысканий; информации, указанной в градостроительном плане земельного участка; проекта планировки территории и проекта, межевания территории (в случае подготовки проектной документации линейного объекта); технических регламентов; технических условий; правоустанавливающих документов на объект капитального строительства; разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства.

Учитывая изложенное, усматривается, что к числу исходных данных необходимых для разработки, в данном случае корректировки Проектной документации, помимо всего прочего, относится утвержденное Техническое задание на корректировку.

В силу п. 7.1.10 Контракта, Заказчик обязан своевременно передать Генпроектировщику исходные данные и документы, необходимые для выполнения им принятых по контракту обязательств.

В соответствии с п. 2.1. раздела 23 Контракта Ответчик обязан откорректировать проектную и рабочую документацию на основании решения Департамента строительства Минобороны России о корректировке объемов работ по объекту от 23.06.2015 г. Проектная документация прошла государственную экспертизу в рамках ранее заключенного государственного контракта N ДГЗ-ХР/2012 от 03.11.2012 г.

Однако, в ходе выполнения работ в целях оптимизации расходов на строительство объектов ведомственной целевой программы "Совершенствование инфраструктуры системы хранения и эксплуатации ракет, боеприпасов и взрывчатых материалов на 2012-2014 годы", сокращения сроков ее реализации и приведение сметной документации в соответствие с заключенным Контрактом 08.08.2016 г. Истцом утверждается Решение о корректировке проектно-сметной документации, то есть за пределами сроков выполнения всех установленных Контрактом работ.

Согласно указанному Решению необходимо было провести корректировку рабочей и сметной документации в части: выделения 4-х пусковых комплексов; оптимизации и снижения затрат на внутренние инженерные системы хранилищ; изменения внутренней отделки хранилищ и покрытия полов; изменения наружных инженерных сетей; изменения подготовительных работ; изменения вертикальной планировки; изменения проездов, площадок; изменения дорог.

Все вышеуказанные корректировки рабочей и сметной документации должны быть проведены в рамках и без превышения стоимости Контракта, без повторного прохождения государственной экспертизы проекта и изменения утвержденных сроков сдачи в эксплуатацию.

Также разделом 23 Контракта предусмотрено, что задание на корректировку проектно-сметной документации Генподрядчик получает у Заказчика.

Необходимо отметить, что на дату расторжения Контракта (08.08.2017 г.) новое задание на корректировку проектно-сметной документации в соответствии с новым Решением о корректировке от 08.08.2016 г. в адрес Ответчика не поступало.

Учитывая несвоевременность предоставления (не предоставление) Заказчиком Задания на корректировку проектной и рабочей документации, Предприятие не имело объективной возможности выполнить работы в установленный Контрактом срок.

Обязанность Генподрядчика по выполнению работ является корреспондирующей по отношению к обязанности Заказчика обеспечить содействие, выполнить необходимые подготовительные мероприятия, предваряющие исполнение сделки. Этот вывод следует из общих положений ГК РФ - ст. 328 ("Встречное исполнение обязательства"): встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной ее обязательств.

Таким образом, задержка в выполнении работ по Контракту явилась следствием задержки выполнения встречных обязательств со стороны Государственного заказчика и Заказчика.

Кроме того, в течение длительного периода времени Заказчиком не представлялась рабочая проектно-сметная документация "В производство работ". Отсутствие вышеуказанной проектно-сметной документации привело к невозможности своевременной сдачи объекта в эксплуатацию.

Учитывая изложенное, Предприятие неоднократно обращалось в адрес Истца о направлении в адрес Ответчика рабочей проектно-сметной документации в полном объеме (N 313/896 от 21.09.2015 г., N 313/1139 от 24.11.2015 г., N 313/164 от 10.03.2016 г.).

В силу пункта 9 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Согласно пункту 1 статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Из пункта 1 статьи 740 ГК РФ следует, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену

Контрактом также определено, что Заказчик оказывает Генподрядчику содействие в ходе выполнения им Работ по вопросам, непосредственно связанным с предметом Контракта, решение которых возможно только при участии Заказчика, а также решает вопросы по устранению замечаний, выданных государственными органами при согласовании и экспертизе Документации, устранение которых находится в компетенции Заказчика. При осуществлении прав и обязанностей по Контракту, за исключением обязанности по финансированию и оплате работ, Заказчик действует от имени Государственного заказчика. Ответственность за действия и/или бездействия Заказчика при осуществлении им функций Государственного заказчика несет Государственный заказчик.

Пункт 1 статьи 759 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусматривает, что по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ 3 заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком. Подрядчик обязан соблюдать требования, содержащиеся в задании и других исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ, и вправе отступить от них только с согласия Заказчика.

Следовательно, обязанность по передаче исходных данных подрядчику закон возложил именно на заказчика. Пункт 1 статьи 760 ГК РФ устанавливает обязанность подрядчика по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором.

Таким образом, со своей стороны Заказчик не создал необходимых условий для ведения работ Генподрядчиком.

В соответствии с 23 разделом Контракта для проведения строительных работ необходимо провести работы по вырубке лесных насаждений, попадающих в пятно застройки.

Лесной кодекс РФ устанавливает, что рубками лесных насаждений (деревьев, кустарников, лиан в лесах) признаются процессы их валки (в том числе спиливания, срубания, срезания), а также иные технологически связанные с ними процессы (включая трелевку, частичную переработку, хранение древесины в лесу).

Рубка лесных насаждений без оформления необходимых документов (в частности, договора аренды, решения о предоставлении лесного участка, проекта освоения лесов, получившего положительное заключение государственной или муниципальной экспертизы, договора купли-продажи лесных насаждений, государственного или муниципального контракта на выполнение работ по охране, защите, воспроизводству лесов), либо в объеме, превышающем разрешенный, либо с нарушением породного или возрастного состава, либо за пределами лесосеки.

В соответствии с установленными Лесной декларацией N 1 от 26.01.2016 г. сроками, проектом освоения лесов, получившей положительное заключение государственной экспертизы от 21.10.2015, Ответчик смог приступить к вырубке леса только 06.02.2016 г., то есть за пределами предусмотренных Контрактом сроков выполнения строительно-монтажных работ.

Проект освоения лесов направлен Ответчиком в адрес Истца в течение месяца с даты заключения Контракта и до начала строительно-монтажных работ, что подтверждается письмами N 313/802 от 25.08.2015 г., N 313/815 от 27.08.2015 г.

На основании изложенного следует вывод, что Истцом не представлено доказательств уклонения Ответчика от обязательств по проведению всех работ на объектах.

При таких обстоятельствах, апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что ответчик не является виновным в нарушении сроков выполнения работ, так как Предприятием были приняты все меры для надлежащего исполнения своих обязательств, какие от него требовались по условиям оборота.

Сам факт нарушения сроков по исполнению Контракта Ответчиком не отрицается, однако указаны выше объективные причины, в соответствии с которыми отсутствовала возможность надлежащего исполнения обязательств по Контракту.

При этом, период неисполнения встречных обязательств с учетом предусмотренных сроков выполнения работ: 369 дней (04.08.2015-08.08.2016 (дата утверждения нового Решения о корректировке ПСД)) + 124 дня (04.08.2015-05.12.2015 (дата окончания СМР)) = 493 дня, что полностью покрывает указанный Истцом период просрочки Ответчика (132 дня).

Таким образом, предъявленные требования в заявленном размере и на основании заявленных расчетов являются необоснованными.

Помимо этого, Истец начислил неустойку за просрочку исполнения обязательств по Контракту " подписание итогового акта приемки выполненных работ " за период 25.02.2016 г. - 08.08.2017 г.

Правовые основания для привлечения Ответчика к имущественной ответственности за несвоевременное подписание итогового акта отсутствуют в связи со следующим.

В соответствии с п. 1.1.7 Контракта документом, подтверждающим выполнение Генподрядчиком всех обязательств (за исключением гарантийных обязательств), предусмотренных Контрактом, является итоговый акт приемки выполненных работ.

Истец не вправе требовать неустойку за несвоевременное подписание Ответчиком итогового акта, поскольку само по себе подписание данного акта не является работой (строительством объекта), за окончание срока выполнения которой пунктом 10.3 Контракта предусмотрена ответственность в виде начисления неустойки.

Согласно ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (ст. ст. 330, 331 ГК РФ).

Начисление неустойки за просрочку подписания итогового акта не основано на условиях Контракта и нормах законодательства, поскольку из содержания Контракта следует, что подписание итогового акта не является отдельным видом работ, за просрочку выполнения которого предусмотрена неустойка.

Кроме того, итоговый акт приемки выполненных работ - документ, подтверждающий выполнение Генподрядчиком всех обязательств, предусмотренных Контрактом, и являющийся основанием для проведения расчета за выполненные работы (п. 1.1.17. Контракта).

Начисление неустойки за несвоевременное подписание итогового акта необоснованно, так как пунктами 10.3 и 14.4 Госконтракта установлена ответственность за несвоевременное выполнение работ. Подписание итогового акта к работам не относится и является лишь основанием для проведения окончательного расчета по контракту.

Также подписание итогового акта не относится к определенному п. 2.1 Контракта термину "Работы".

Между тем, подписание итогового акта не является обязательством в смысле статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), а представляет собой лишь двустороннее подписание документа.

Поскольку подписание итогового акта это совместное действие сторон Контракта, расценивать его как отдельное обязательство, за нарушение сроков которого возможно начисление неустойки, неправомерно.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

При изложенных обстоятельствах, требование о взыскании 222 270 835 руб. 29 коп. - неустойки, заявлено истцом необоснованно и удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, судебная коллегия считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, всесторонне и полно исследованы имеющееся в материалах дела доказательства, принято законное и обоснованное решение.

Апелляционная коллегия считает, что данная жалоба не подлежит удовлетворению, т.к. перечисленные в ней доводы в полном объеме уже заявлялись истцом при рассмотрении дела в суде первой инстанции, были исследованы, оценены и не нашли своего подтверждения в материалах дела.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истцом не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2019 по делу N А40-244107/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

Е.Е. Кузнецова О.Н. Семикина