Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2019 г. N 08АП-13413/19

город Омск

28 ноября 2019 г.

Дело N А46-148/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2019 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Брежневой О.Ю., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кочмарчик Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13413/2019) временного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "КВАДР" Беловой Светланы Валерьевны на определение Арбитражного суда Омской области от 16 сентября 2019 года по делу N А46-148/2019, вынесенное по заявлению Ашерсона Игоря Викторовича о запрете проведения первого собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "КВАДР" (ИНН 5507152225, ОГРН 1165543065940), назначенного на 20.09.2019,

при участии в судебном заседании:

временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "КВАДР" Беловой Светланы Валерьевны,

от Управления федеральной налоговой службы по Омской области - представитель Жилина Е.В. (удостоверение N 254513 действительно до 06.05.2024, по доверенности N 01-17/08246 от 29.05.2019 сроком действия до 28.02.2020),

установил:

определением Арбитражного суда Омской области от 14.06.2019 (резолютивная часть объявлена 06.06.2019) в отношении общества с ограниченной ответственностью "КВАДР" (далее - ООО "КВАДР", должник) введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца (до 06.10.2019), временным управляющим утверждена Белова Светлана Валерьевна.

Публикация сообщения в соответствии со статьей 28 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) о введении процедуры наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" от 15.06.2019 N 102.

11.07.2019 Ашерсон Игорь Викторович (далее - Ашерсон И.В., кредитор) в порядке статьи 71 Закона о банкротстве обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "КВДР" задолженности в размере 30 093 657 руб. 53 коп., из которых: 18 000 000 руб. - основной долг, 2 715 657 руб. 53 коп. - проценты за пользование займом, 9 378 000 руб. - штраф.

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.07.2019 указанное требование кредитора принято и назначено к рассмотрению на 08.08.2019.

Определением Арбитражного суда Омской области от 08.08.2019 судебное заседание по рассмотрению требования кредитора отложено на 10.09.2019.

Судебное заседание по рассмотрению требования кредитора, состоявшееся 10.09.2019, отложено на 05.11.2019.

Ашерсон И.В. в порядке пункта 6 статьи 71 Закона о банкротстве обратился 11.09.2019 в Арбитражный суд Омской области с заявлением о запрете временному управляющему ООО "КВАДР" Беловой Светлане Валерьевне, до рассмотрения по существу обоснованности требования Ашерсона И.В. о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника, проводить первое собрание кредиторов ООО "КВАДР.

Определением Арбитражного суда Омской области от 16.09.2019 по делу N А46-148/2019 (далее - обжалуемое определение) временному управляющему ООО "КВАДР" Беловой Светлане Валерьевне запрещено проводить первое собрание кредиторов ООО "КВАДР", назначенное на 20.09.2019, до рассмотрения Арбитражным судом Омской области требования Ашерсона И.В. о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов ООО "КВАДР".

Не соглашаясь с вынесенным определением, с апелляционной жалобой обратился конкурсный управляющий должника, просил обжалуемое определение отменить.

В обоснование жалобы её податель указал, что кредитор не обосновал, каким конкретно решением собрания кредитору может быть причинен значительный ущерб, и в чем он будет выражаться; кроме того, непроведение первого собрания кредиторов способствует увеличению текущих расходов, затягиванию процедур в деле о банкротстве должника.

В отзыве от 06.11.2019 Ашерсон И.В. просил обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании 21.11.2019 временный управляющий Белова Светлана Валерьевна поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель Управления федеральной налоговой службы по Омской области поддержал апелляционную жалобу временного управляющего.

Иные лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Определением Арбитражного суда Омской области от 14.06.2019 в отношении ООО "КВАДР" введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца (до 06.10.2019), временным управляющим утверждена Белова Светлана Валерьевна.

В соответствии с пунктом 1 статьи 72 Закона о банкротстве первое собрание кредиторов в процедуре наблюдения должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве установлено, что участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

Пункт 1 статьи 73 Закона о банкротстве относит к компетенции первого собрания кредиторов:

принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией;

решение иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.

Как следует из информации, размещенной в ЕФРСБ временным управляющим (сообщение N 4133525 от 04.09.2019) на 20.09.2019 было назначено проведение первого собрания кредиторов должника, в повестку дня включены вопросы:

1.Рассмотреть отчет временного управляющего о процедуре наблюдения.

2.Определение дальнейшей процедуры банкротства.

Принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

Принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу о банкротстве.

3.Образование комитета кредиторов:

Определение количественного состава комитета кредиторов;

Избрание членов комитета кредиторов;

Определение полномочий комитета кредиторов

4. Избрание представителя собрания кредиторов.

5. Определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего.

6. Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

7. Выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией.

8. Определение размера денежного вознаграждения арбитражного управляющего.

9. Периодичность проведения собрания кредиторов.

10. Определение места проведения последующих собраний кредиторов.

11. Согласование заключения договора привлеченного специалиста.

В настоящее время Арбитражным судом Омской области установлены требования следующих кредиторов:

- Федеральной налоговой службы в размере 4 014 197 руб. 79 коп., из которых: 3 378 921 руб. 90 коп. - основной долг, 634 825 руб. 89 коп. - пени, 450 руб. - штраф (определением от 14.06.2019);

- общества с ограниченной ответственностью "Спецмонтаж" в сумме 2 850 000 руб. (основной долг) (определением от 19.08.2019); - Клейнас Виктораса Юозо в сумме 363 286 руб. 83 коп. (основной долг) (определением от 29.08.2019);

- Федеральной налоговой службы в размере 282 896 руб. 52 коп. (пени) (определением от 08.09.2019).

В общей сумме требования кредиторов, включенных в реестр, составляют 7 147 094 руб. 31 коп.

Пункт 6 статьи 71 Закона о банкротстве предусматривает, что при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов.

С учетом изменения редакции пункта 6 статьи 71 Закона о банкротстве с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ действующая редакция означает, что первое собрание кредиторов не может быть проведено, если требования кредитора, способного повлиять на принятие решений, не рассмотрены.

Изменение редакции пункта 6 статьи 71 Закона о банкротстве (с "отложение по ходатайству" на "отложение по факту нерассмотренности заявленных в срок требований") направлено на обязательность предоставления кредиторам, своевременно заявившим свои требования в процедуре наблюдения, возможности принять участие в первом собрании кредиторов, на котором, по общему правилу, решаются важнейшие вопросы, касающиеся хода процедуры банкротства.

Суд откладывает проведение собрания кредиторов в такой ситуации как по ходатайству лиц, участвующих в деле, так и по собственной инициативе при наличии у него соответствующей информации.

В пункте 55 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что согласно пункту 6 статьи 71 Закона о банкротстве при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 3 статьи 12 Закона о банкротстве конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

11.07.2019 в Арбитражный суд Омской области поступило требование Ашерсона Игоря Викторовича о включении в третью очередь кредиторов ООО "Квадр" требования в размере 30 093 657,53 руб.

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.07.2019 указанное требование кредитора принято и назначено к рассмотрению на 08.08.2019.

Определением Арбитражного суда Омской области от 08.08.2019 судебное заседание по рассмотрению требования кредитора отложено на 10.09.2019.

Судебное заседание по рассмотрению требования кредитора, состоявшееся 10.09.2019, отложено на 05.11.2019.

Размер требований кредитора Ашерсона И.В. (30 093 657,53 руб.), хотя и предъявленного в срок, но не рассмотренного судом, значительно превышает размер требований кредиторов, включенных к моменту проведения первого собрания кредиторов в реестр (7 147 094 руб. 31 коп.).

Голоса кредитора Ашерсона И.В. предположительно имеют преобладающее влияние при голосовании по вопросам повестки дня первого собрания кредиторов должника.

Первое собрание кредиторов, с учетом отнесенных к компетенции собрания вопросов (пункт 1 статьи 73 Закона о банкротстве), является одним из ключевых событий процедуры банкротства, способных повлиять на дальнейший ход всего дела о банкротстве должника.

В случае проведения первого собрания кредиторов 20.09.2019 Ашерсон И.В. мог быть лишен законного права принять участие в первом собрании кредиторов, голосовать по вопросам повестки дня, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, избирать и быть избранными в комитет кредиторов, предлагать и избирать арбитражного управляющего, определять подлежащую введению процедуру банкротства а также иных прав, предоставленных Законом о банкротстве.

Включенные в повестку первого собрания кредиторов вопросы потенциально могут повлиять на права и законные интересы Ашерсона И.В., как возможного мажоритарного кредитора должника.

В случае признания требований Ашерсона И.В. обоснованными, он может повлиять на существо принимаемых собранием кредиторов решений.

Таким образом, решения на первом собрании кредиторов, имеющем ключевое значение, должны приниматься с учетом голосов всех кредиторов, предъявивших требования к должнику в процедуре наблюдения с соблюдением срока для целей участия в первом собрании.

Кроме того, проведение собрания без учета позиции всех кредиторов, имеющих право на участие в нем, может повлечь, в дальнейшем, необходимость дополнительного обращения в суд с требованиями об обжаловании такого решения, что приведет к затягиванию процедуры конкурсного производства и может причинить существенный ущерб должнику и конкурсным кредиторам.

В судебном заседании временный управляющий пояснила, что Ашерсон И.В. допускает злоупотребление своими правами, выразила сомнения в обоснованности требований кредитора, указав, что Ашерсон И.В. не является в судебные заседания по рассмотрению его требований.

Вместе с тем, события, произошедшие после вынесения обжалуемого определения, не влияют на его законность и обоснованность.

Новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции (часть 7 статьи 268 АПК РФ).

Вместе с тем, временный управляющий при обращении с заявлением об отмене обеспечительных мер (полностью или в мотивированной части) вправе привести суду первой инстанции факты неправомерного, по его мнению, поведения Ашерсона И.В., не соответствующие критериям добросовестного намерения действительного кредитора участвовать в деле о банкротстве, в принятии решений собранием кредиторов; факты недобросовестного уклонения от совершения необходимых процессуальных действий в разумные сроки, что, в свою очередь, может быть оценено как злоупотребление предполагаемым кредитором материальным правом на предопределение длительности процедуры наблюдения, влекущим уменьшение конкурсной массы за счет неоправданного увеличения текущих расходов, снижение вероятности и увеличение сроков удовлетворения требований кредиторов.

Временный управляющий вправе ходатайствовать об ускорении рассмотрения дела по требованию, заявленному Ашерсоном И.В., применительно к части 6 статьи 6.1 АПК РФ.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве и пунктом 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" определение арбитражного суда, которое принято в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которого не установлено, что оно подлежит обжалованию, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней со дня их вынесения; по результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен; в рамках этого порядка возможно дальнейшее обжалование судебных актов в надзорном порядке.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 16 сентября 2019 года по делу N А46-148/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление обжалованию путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа не подлежит.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

О.Ю. Брежнева О.В. Зорина