Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2019 г. N 13АП-29925/19

г. Санкт-Петербург

27 ноября 2019 г.

Дело N А56-12266/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 ноября 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Слобожаниной В.Б.

судей Кротова С.М., Сотова И.В.

при ведении протокола судебного заседания: до перерыва секретарем Тутаевым В.В., после перерыва секретарем Утяшевой Т.П.;

при участии:

от истца: до перерыва не явился, после перерыва Гарашко С.В. по паспорту;

от ответчика: до перерыва представитель Большаков С.А. по доверенности от 28.05.2019, после перерыва представитель Дороган М.К. по доверенности от 28.10.2019;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-29925/2019) Гарашко Сергея Вячеславовича на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.08.2019 по делу N А56-12266/2019 (судья Сергеева О.Н.), принятое по иску Гарашко Сергея Вячеславовича

к обществу с ограниченной ответственностью "СтройНефтеГазСервис"

о взыскании,

установил:

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области (далее - суд) от 02.06.2017 (резолютивная часть объявлена 31.05.2017) по делу N А56-373/2016 ООО "СтройНефтеГазСервис" (далее - ООО "СНГС") признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Определением по делу N А56-373/2016 от 02.08.2018 (резолютивная часть определения объявлена 11.07. 2018) суд прекратил производство по делу о банкротстве ООО "СНГС".

В связи с наличием у ООО "СтройНефтеГазСервис" задолженности перед ООО "Севзапгазстрой" (на сумму 15 983 207,20 рублей гарантийного удержания, возникшего на основании неисполнения обязательств ООО "СтройНефтеГазСервис" по договору N 5С/26-02/ЮП от 26.02.2013, в соответствии с которым ООО "Севзапгазстрой" - субподрядчик обязался выполнить работы по строительству объекта: "Южно-Европейский газопровод. Участок "Писаревка - Анапа", км 0 - км 223,1", "ГИС "Сохрановка" Южно-Европейского газопровода" в составе стройки "Расширение ЕСГ для обеспечения подачи газа в газопровод "Южный поток", истец обратился в суд с требованиями.

Определением от 05.06.19 ООО "СЕВЗАПГАЗСТРОЙ" заменен на гражданина Гаврашко Сергея Вячеславовича (далее - истец) в связи с заключением договора уступки прав (цессии) N 1/Т от 05.04.19.

При рассмотрении деда в суде первой инстанции Гаврашко С.В уточнил исковые требования (л.д. 93-95), просил взыскать ООО "СтройНефтеГазСервис" 15 983 207 руб. 20 коп. гарантийного удержания и 799 160 руб. 40 коп. неустойки на основании договора N 5С/26-02/ЮП от 26.02.13.

Ответчик иск отклонил, ссылаясь на истечение срока исковой давности.

Решением суда от 18.08. 2019 в удовлетворении исковых требований отказано ввиду пропуска истцом срока исковой давности, с учетом акта сверки взаиморасчетов от 01.09.2014, подписанного ООО "Севзапгазстрой" и ООО "СтройНефтеГазСервис", согласно которому ООО "СтройНефтеГазСервис" признало задолженность перед ООО "Севзапгазстрой" в размере 36 640 869,93 руб. по договору N 5С/26-02/ЮП от 26.02.2013.

Обжаловав в апелляционном порядке решение суда, Гаврашко С.В. считает, что суд при принятии решения не в полной мере выяснил обстоятельства, имеющие значение, просит отменить решение и принять по делу новый судебный акт, которым требования Гаврашко Сергея Вячеславовича удовлетворить в полном объеме.

По мнению подателя апелляционной жалобы, судом не было учтено, что в соответствии с п. 4.2.6. ст. 4 Договора субподрядчик (ответчик) удерживает 10 % стоимости выполненных работ, указанной в форме N КС-3, в качестве гарантийного удержания для покрытия возможных расходов, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Субсубподрядчиком гарантийных обязательств по Договору (статья 11). Указанные денежные средства перечисляются Субсубподрядчику в десятидневный срок после истечения Гарантийного срока, указанного в Договоре (стр. 10 Договора).

Согласно п. 11.1 ст. 11 Договора период Гарантийного срока на Объект в целом устанавливается 24 месяца с даты подписания в установленном порядке Акта приемки законченного строительством Объекта Приемочной комиссией (стр. 22).

Срок исковой давности по требованиям в размере 15 983 207,20 руб. - гарантийным удержаниям, начал течь с 31.12.2016 (по истечению 2 двух лет с даты подписания Распоряжения N 638 от 31.12.2014 Инвестором), таким образом, срок исковой давности по требованиям к ООО "СтройНефтеГазСервис" о возврате гарантийного удержания истекает 31.12.2019.

При этом, оспаривая вывод суда о том, что срок исковой давности следует считать с даты подписания акта взаиморасчетов от 01.09.2014, податель апелляционной жалобы указал на следующие обстоятельства.

ООО "Севзапгазстрой" направило в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области исковое заявление с требованием к ООО "СтройНефтеГазСервис" о взыскании суммы гарантийного удержания. Указанное исковое заявление поступило в суд 06.02.2019, то есть пределах шести месяцев.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 02.06.2017 по делу N А56-373/2016 ООО "СтройНефтеГазСервис" признано несостоятельным (банкротом).

31.01.2018 ООО "Севзапгазстрой" обратись в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о включении в реестр требований должника суммы в размере 15 983 207,20 руб. - суммы гарантийного удержания.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.02.2018 по делу N А56-373/2016-з.19 заявление ООО "Севзапгазстрой" о включении в реестр требований должника принято к производству суда.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 02.08.2018 по делу N А56-373/2016 прекращено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "СтройНефтеГазСервис".

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.08.2018 по делу N А56-373/2016-З.19 заявление ООО "Севзапгазстрой" о включении в реестр требований кредиторов ООО "СтройНефтеГазСервис" требования об исполнении денежных обязательств, вытекающих из договора субподряда от 26.02.2013 N 5С/26-02/ЮП в размере 15 983 207,20 руб. - суммы гарантийного удержания оставлено без рассмотрения.

В соответствии с ч. 2 и 3 ст. 204 ГК РФ при оставлении судом иска без рассмотрения течения срока исковой давности, начавшееся до предъявления иска, продолжается в общем порядке, если иное не вытекает из оснований, по которым осуществление судебной защиты прекращено.

Если после оставления иска без рассмотрения не истекшая часть срока исковой давности составляет менее шести месяцев, она удлиняется до шести месяцев, за исключением случаев, если основанием оставления иска без рассмотрения послужили действия (бездействие) истца.

Таким образом, срок исковой давности по требованиям в размере 15 983 207,20 руб. гарантийного удержания не был пропущен истцом.

Довод ответчика о том, что срок исковой давности следует считать с даты подписания акта взаиморасчетов от 01.09.2014, не мог быть принят судом первой инстанции, как доказательства начала течения срока исковой давности по требованиям в размере суммы удержанного гарантийного удержания по Договору, поскольку данный документ не изменяет условий Договора и норм действующего законодательства, а лишь является доказательством наличия задолженности ООО "СтройНефтеГазСервис" перед ООО "Севзапгазстрой" в размере 36 640 869,93 руб. на дату 01.09.2014 по договору N 5С/26-02/ЮП от 26.02.2013

В судебном заседании 20.11.2019 после окончания перерыва представителем истца поддержаны доводы апелляционной жалобы.

Ответчик возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, указанным в отзыве на жалобу.

Оспаривая апелляционный довод о выплате гарантийных удержаний после истечения гарантийного срока, ответчик ссылается на Акт сверки расчетов, которым подтверждено наличие задолженности, датирован 01.09.2014 г. в связи с чем рассчитанный с указанной даты срок исковой давности истек 01.09.2017 г.

Ссылка на распоряжение ОАО "Газпром" N 638 от 31.12.2014 г., согласно которому срок гарантийного удержания истекает 31.12.2016 г. в качестве обоснования течения срока исковой давности с указанной даты ответчик считает необоснованной в связи со следующим:

- ОАО "Газпром" стороной договора не является;

- Договором определен срок начала течения - с даты подписания акта по форме КС - 14;

- Письмо ОАО "Газпром" не изменяет и не может изменять договорных отношений между истцом и ответчиком.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу обоснованной и подлежащей удовлетворению, обжалуемое решение - подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов положениям договора и обстоятельствам дела, неправильного применения норм материального права.

Судом первой инстанции установлено, что между ООО "Севзапгазстрой" и ООО "СтройНефтеГазСервис" заключен договор подряда N 5С/26-02/ЮП от 26.02.2013.

В обоснование суммы исковых требований истец представил акт сверки взаиморасчетов от 01.09.2014, подписанный ООО "Севзапгазстрой" и ООО "СтройНефтеГазСервис", согласно которого ООО "СтройНефтеГазСервис" признал задолженность перед ООО "Севзапгазстрой" в размере 36 640 869,93 руб. по договору N 5С/26-02/ЮП от 26.02.2013.

Как установил суд, рассчитанный с указанной даты срок исковой давности, истек 01.09.2017, о чем ответчик заявил в отзыве, а распоряжения ОАО "Газпром" не могут изменить срок гарантийного удержания, поскольку ОАО "Газпром" не является стороной по договору.

Однако установленные судом первой инстанции обстоятельства не являются полными, а выводы, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам ввиду следующего.

Между ООО "Севзапгазстрой" и ООО "СтройНефтеГазСервис" заключен договор подряда N 5С/26-02/ЮП от 26.02.2013 (далее договор), в соответствие с которым субсубподрядчик - ООО "Севзапгазстрой" обязался выполнить работы по строительству объекта: "Южно-Европейский газопровод". Участок "Писаревка - Анапа", км 0 - 223,1", "ГИС "Сохрановка" Южно-Европейского газопровода" в составе стройки "Расширение ЕСГ для обеспечения подачи газа в газопровод "Южный поток". Цена работ составила 159 832 071,79 руб.

Договором определены кроме ООО "Севзапгазстрой" и ООО "СтройНефтеГазСервис", другие действующие лица, которые в той или иной мере влияют на исполнение договора, в частности (ст. 1 Договора, стр. 2; 4; 5):

Инвестор - ОАО "Газпром" - юридическое лицо, созданное и действующее по законодательству Российской Федерации, осуществляющее капитальные вложения с использованием собственных и (или) привлеченных средств для строительства Объекта (стр. 2 Договора).

Заказчик - ООО "Питер Газ" - юридическое лицо, созданное и действующее по законодательству Российской Федерации, уполномоченное Инвестором осуществлять реализацию инвестиционных проектов (стр. 2 Договора).

Генподрядчик - ООО "Стройгазмонтаж" - юридическое лицо, созданное и действующее по законодательству Российской Федерации, привлеченное Заказчиком для выполнения работ и имеющее соответствующее свидетельство о допуске к вилам работ, предусмотренное настоящим Договором (стр. 2 Договора).

Подрядчик - ОАО "Краснодаргазстрой", привлеченное генподрядчиком для выполнения части Работ и имеющее соответствующие лицензии и/или свидетельства о допуске к работам (стр. 4 Договора).

Субподрядчик - ООО "СтройНефтеГазСервис", привлеченное Подрядчиком для выполнения части работ и имеющее соответствующие лицензии и/или свидетельства о допуске к работам (стр. 5 Договора).

Субсубподрядчик - ООО "Севзапгазстрой", привлеченное Субподрядчиком для выполнения части работ и имеющее соответствующие лицензии и/или свидетельства о допуске к работам (стр. 5 Договора).

ООО "Севзапгазстрой" выполнило работы в полном объеме.

Ответчик выполненные работы принял без замечаний по объему и качеству, что подтверждается актами о приемке выполненных работ КС-2 N 1 от 31.07.2013 и N 2 от 08.08.2013, а также справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 N 1 от 31.07.2013 и N 2 от 08.08.2013.

Сторонами подписан акт промежуточной приемки подводного перехода через водную преграду (р. Калитва), выполненного ООО "Севзапгазстрой", а также подписан акт сверки взаиморасчетов, в соответствие с которым ООО "СтройНефтеГазСервис" признало задолженность по договору перед ООО "Севзапгазстрой" в размере 36 640 869,93 руб.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.07.2016 по делу N А56-87287/2015 в пользу ООО "Севзапгазстрой" с ООО "СтройНефтеГазСервис" взыскана задолженность в размере 21 690 545,85 руб. по Договору.

Вместе с тем остались неисполненными обязательства ООО "СтройНефтеГазСервис" в размере 15 983 207,20 руб. - гарантийного удержания по Договору.

В соответствии с п. 4.2.6. ст. 4 Договора субподрядчик удерживает 10 % стоимости выполненных работ, указанной в форме N КС-3, в качестве гарантийного удержания для покрытия возможных расходов, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Субсубподрядчиком гарантийных обязательств по Договору (статья 11). Указанные денежные средства перечисляются Субсубподрядчику в десятидневный срок после истечения Гарантийного срока, указанного в Договоре (стр. 10 Договора).

Согласно п. 5.1 ст. 5 Договора датой окончания строительства считается дата подписания акта промежуточной приемки перехода трубопровода через водную преграду, а датой начала Гарантийного срока - дата подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма N КС - 14) (стр. 11 -12 Договора).

Под актом приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией, согласно ст. 1 Договора, понимается документ (типовая межотраслевая форма N КС - 14, утвержденная Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.97 N 71а), подписанный приемочной комиссией по завершению строительства объекта, констатирующий передачу объекта Инвестору (стр. 1 Договора).

Под приемочной комиссией, согласно Договора, понимается комиссия, назначаемая распоряжением Инвестора для приемки в эксплуатацию законченного строительством объекта (стр. 1 Договора).

Под Инвестором, согласно Договора, понимается ОАО "Газпром" - юридическое лицо, созданное и действующее по законодательству РФ, осуществляющее капитальные вложения с использованием собственных и (или) привлеченных средств для строительства объекта.

Таким образом, конечным приобретателем объекта строительства является ОАО "Газпром", им же и назначается приемочная комиссия, которая в последствие подписывает акт приемки законченного строительством объекта (форма КС-14), с подписания которого начинает течь гарантийный срок.

Согласно п. 15.4 ст. 15 Договора, с момента передачи Объекта Инвестору с подписанием Распоряжения Инвестора об утверждении акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС - 14) охрана и содержание объекта осуществляется эксплуатирующей организацией (стр. 24 Договора).

Таким образом, момент передачи объекта Инвестору, как правильно указал истец, совпадает с моментом подписания Распоряжения Инвестора об утверждении акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС - 14) с которого охрана и содержание объекта осуществляется эксплуатирующей организацией.

Такое Распоряжение подписано Инвестором 31.12.2014 N 638 "Об утверждении акта приемочной комиссии по приемке законченного строительством объекта: "Южно-Европейский газопровод. Участок "Писаревка-Анапа", км 0 - 223.1" в составе стройки "Расширение ЕСГ для обеспечения подачи газа в газопровод "Южный поток", подлинник которого находится в ОАО "Газпром", с подписания которого начал течь гарантийный срок.

При этом податель апелляционной жалобы указал, что ООО "СтройНефтеГазСервис" не уведомило ООО "Севзапгазстрой" о данном факте, что стало причиной направления ООО "Севзапгазстрой" претензии от 03.04.2015 с требованием о погашении задолженности в размере 36 640 869,93 руб.

Кроме того, в соответствие с п. 6.36 ст. 6 Договора, ООО "Севзапгазстрой" было лишено возможности самостоятельно обратиться с вопросом о начале течения срока гарантийного удержания к Инвестору, заказчику, генподрядчику, подрядчику. Таким образом, срок исковой давности по требованиям в размере 15 983 207,20 руб. - гарантийного удержания начал течь с 31.12.2016 (по истечению 2 двух лет с даты подписания Распоряжения N 638 от 31.12.2014 Инвестором), то есть срок исковой давности по требованиям к ООО "СтройНефтеГазСервис" о возврате гарантийного удержания истекает 31.12.2019.

Кроме того, факт начала течения гарантийного срока с момента подписания Инвестором Распоряжения N 638 от 31.12.2014 подтверждается ответом на требование Субподрядчика - ООО "СтройНефтеГазСервис" к Подрядчику - ОАО "Краснодаргазстрой" об оплате задолженности (гарантийного удержания) (исх. N 166 от 30.07.2015), согласно которого гарантийный срок истекает 31.12.2016, то есть по истечения 24 месяцев с даты подписания ОАО "Газпром" Распоряжения N 638 от 31.12.2014.

Даже если вести отчет гарантийного срока, установленного Договором, не с момента подписания ОАО "Газпром" Распоряжения N 638 от 31.12.2014, а с самого раннего крайнего срока, то есть с момента принятия ООО "СтройНефтеГазСервис" выполненных работ, то и таким образом срок исковой давности по требованиям в размере 15 983 207,20 руб. - гарантийного удержания не пропущен.

Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии со ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно ст. 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока.

Если иное не предусмотрено договором подряда, гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был принят заказчиком.

ООО "Севзапгазстрой" выполнило работы в полном объеме.

Ответчик - ООО "СтройНефтеГазСервис" выполненные работы принял без замечаний по объему и качеству, что подтверждается актами о приемке выполненных работ КС -2 N 1 от 31.07.2013 и N 2 от 08.08.2013, а также справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 N 1 от 31.07.2013 и N 2 от 08.08.2013.

Таким образом, гарантийный срок (24 месяца) начал течь как минимум с момента подписания актов о приемке работ КС-2 N 2 от 08.08.2013 и справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 N 2 от 08.08.2013.

С 08.08.2015 начинает течь срок исковой давности по требованиям о возврате удержанного гарантийного удержания по договору N 5С/26-02/ЮП от 26.02.2013. Срок исковой давности соответственно истекает 08.08.2018.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.08.2018 по делу N А56-373/2016-з.19 заявление ООО "Севзапгазстрой" о включении в реестр требований кредиторов ООО "СтройНефтеГазСервис" требования об исполнении денежных обязательств, вытекающих из договора субподряда от 26.02.2013 N 5С/26-02/ЮП в размере 15 983 207,20 руб. - суммы гарантийного удержания оставлено без рассмотрения.

Довод ответчика о том, что срок исковой давности следует считать с даты подписания акта взаиморасчетов от 01.09.2014 был необоснованно принят судом первой инстанции, как доказательства начала течения срока исковой давности по требованиям в размере суммы удержанного гарантийного удержания по Договору, поскольку данный документ не изменяет условий Договора и норм действующего законодательства, а лишь является доказательством наличия задолженности ООО "СтройНефтеГазСервис" перед ООО "Севзапгазстрой" в размере 36 640 869,93 руб. на дату 01.09.2014 по договору N 5С/26-02/ЮП от 26.02.2013

При таких обстоятельствах исковые требования о взыскании задолженности по гарантийным удержаниям в сумме 20 657 662 руб. 75 коп. и неустойки, предусмотренной положениями пункта 16.10. договора за нарушение сроков оплаты за период с 13.11.2013 по 16.06.2016 с учетом 5% ограничения в размере 1 032 883 руб. 10 коп подлежат удовлетворению.

Расходы по оплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

Руководствуясь статьями 49, 150, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.08.2019 по делу N А56-12266/2019 отменить, принять новый судебный акт.

Резолютивная часть размещена в системе автоматизации судопроизводства 20 ноября 2019 года

Принять отказ Гаврашко Сергея Вячеславовича от части исковых требований по процентам в размере 5 296 791,06 руб. Производство по делу в указанной части прекратить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "СтройНефтеГазСервис" (адрес: 191002, Санкт-Петербург, Щербаков пер., д. 17А, лит. Б, ОГРН: 1089848042415) в пользу Гаврашко Сергея Вячеславовича 15 983 207,20 руб. основного долга по гарантийному удержанию, 799 160 руб. 40 коп. неустойки, всего 16 782 367 руб. 60 коп., а также 3000 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "СтройНефтеГазСервис" (адрес: 191002, Санкт-Петербург, Щербаков пер., д. 17А, лит. Б, ОГРН: 1089848042415) в доход федерального бюджета 106 912 руб. государственной пошлины по иску.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.Б. Слобожанина

Судьи

С.М. Кротов
И.В. Сотов

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.