Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2019 г. N 09АП-64828/19

г. Москва

28 ноября 2019 г.

Дело N А40-248819/17

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 ноября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей В.В. Лапшиной, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.О. Зориной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "ТУРНЕ", ООО "ТСК-Центр"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30 сентября 2019 года

по делу N А40-248819/17, принятое судьей Е.Н. Кондрат,

об отказе ООО "ТСК-Центр" в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Турне" Шитикова Дмитрия Александровича

при участии в судебном заседании:

от ООО "ТСК-Центр" - Рыбальченко С.А. по дов. от 05.07.2019,

Шитиков Д.А. - лично, паспорт,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-248819/17-70-224 "Б" от 30.01.2018 г. ООО "ТУРНЕ" (115035, г. Москва, ул. Б. Ордынка, д. 7, ИНН 7708595090, ОГРН 1067746448065) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника сроком на 6 месяцев.

Конкурсным управляющим утвержден Шитиков Дмитрий Александрович (СНИЛС 135-618-327 60, ИНН 682711728310, почтовый адрес: 394052, г. Воронеж, ул. Краснознаменная, 171б, а/я 34, т. 89601336511, officialuprmail@gmail.com) - член НП "ЦФОП АПК" (107996, г. Москва, ул. Б. Дмитровка, д. 32, стр. 1, ОГРН 1107799002057, ИНН 7707030411).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 25 от 10.02.2018, стр. 76.

12.07.2019 г. в Арбитражный суд города Москвы поступила жалоба ООО "ТСК-Центр" на действие (бездействие) конкурсного управляющего Шитикова Д.А.

В ходе судебного заседания, представитель заявителя заявила уточнение жалобы.

Суд принял уточнение в порядке ст. 49 АПК РФ, что отражено в протоколе судебного заседания.

Арбитражный суд города Москвы определением от 30 сентября 2019 года, руководствуясь статьями 20.3, 60, 129, 133, 134, 138, 145 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", отказал ООО "ТСК-Центр" в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Турне" Шитикова Дмитрия Александровича.

Не согласившись с принятым определением, ООО "ТУРНЕ", ООО "ТСК-Центр" подали апелляционные жалобы, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей позиции ООО "ТУРНЕ", ООО "ТСК-Центр" указывают, что с 12.03.2019 по дату прекращения производства по настоящему делу (30.07.2019) конкурсный управляющий, в нарушение требований абз. 2 п. 2 ст. 142 Закона о банкротстве, допустил противоправное бездействие, не исполнив свою обязанность по погашению требований ООО "Магистраль-Плюс" путем внесения денежных средств в депозит нотариуса.

ООО "ТСК-Центр" ссылалось на аффилированность Шитикова Д.А. и ООО "Магистраль-плюс". Так при рассмотрении дела N А14-14245/2016 представителем ООО "Магистраль-плюс" являлся Середин А.В., который, в свою очередь во многих делах являлся представителем Шитикова Д.А. (дело NА40-27057/2019, NА40-93604/2018 и пр.).

С 30.01.2018 у конкурсного управляющего было более чем достаточно времени для сверки расчетов с ФНС России.

Факт обращения в арбитражный суд третьих лиц с заявлениями о намерении погасить требования всех кредиторов не препятствовал конкурсному управляющему произвести погашение требований ООО "Магистраль-Плюс" через депозит нотариуса и заявить о прекращении производства по делу, поскольку в соответствии с абз.7 п.1 ст.57 Закона о банкротстве для прекращения производства по делу о банкротстве необходимо лишь удовлетворить включенные в реестр требования.

Заявитель жалобы ссылался на:

- необоснованность привлечения для проведения торгов оператора торговой площадки на столь дорогостоящих и невыгодных ни для должника, ни для кредиторов условиях;

- несоответствие тарифов, указанных на официальном сайте торговой площадки, с тарифами, указанными в дополнительном соглашении от 18.10.2017;

- несоответствие тарифов, указанных в дополнительном соглашении от 18.10.2017, с тарифами иных электронных торговых площадок, аккредитованных при СРО, членом которого является Шитиков Д.А.

Зная о столь дорогостоящих услугах ООО "Руссиа Он Л айн", действуя добросовестно и разумно в интересах должника и кредиторов, конкурсный управляющий был обязан самостоятельно провести торги, обеспечив сохранение конкурсной массы.

Судом не оценены действия конкурсного управляющего на предмет добросовестности и разумности открытия и дальнейшего использования специального счета для приема и возврата задатков именно в этом банке, именно на этих условиях.

Используя указанный специальный счет для приема задатков, конкурсный управляющий не мог не знать условий и тарифов банка (комиссий за возврат задатков).

Конкурсный управляющий ненадлежащим образом исполняет свои обязанности, действуя в ущерб интересам должника, единственного участника должника, сообщая Октябрьскому районному суду города Липецка заведомо недостоверные сведения о процедуре банкротства ООО "Турне".

Поскольку производство по делу о банкротстве ООО "Турне" прекращено 30.07.2019, у ООО "ТСК-Центр" 12.07.2019 не было оснований заявлять довод о том, что после прекращения производства по делу о банкротстве конкурсный управляющий не передал документы должнику.

Суд первой инстанции в оспариваемом определении вышел за пределы заявленных требований, неправомерно рассмотрел и отклонил доводы ООО "ТСК-Центр", которые содержались в другой жалобе на действия (бездействия) конкурсного управляющего (в жалобе от 21.08.2019).

Тем самым суд 30.09.2019 (дата изготовления оспариваемого определения в полном объеме) сообщил неопределенному кругу лиц о своих выводах по иному обособленному спору (по жалобе от 21.08.2019), рассмотрение которого было назначено на 03.10.2019.

В данном случае, суд, установив отсутствие правовых оснований на подачу жалобы, должен был либо прекратить производство по настоящему обособленному спору, либо оставить жалобу без рассмотрения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО "ТСК-Центр" поддержал доводы и требования апелляционных жалоб, Шитиков Д.А. возражал против их удовлетворения.

При этом суд полагает необоснованными доводы заявителей апелляционных жалоб - бывшего должника и его учредителя - в части обязанности суда прекратить производство по спору в связи с указанием на то, что Шитиков Д.А. уже не является конкурсным управляющим ООО "Турне".

Так, заявитель жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего Шитикова Д.А. отказа от нее не заявил. Таким образом, рассмотрение жалобы по существу само по себе не нарушает прав заявителей жалоб. Указанные доводы связаны исключительно с несогласием в признании судом первой инстанции доводов ООО "ТСК-Центр" необоснованными.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалоб в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, заявитель ссылается на ненадлежащее исполнение обязанностей и бездействие конкурсного управляющего, выразившееся в умышленном затягивании конкурсного производства и непогашении требований кредиторов.

По мнению заявителя, конкурсный управляющий выборочно погашает реестр требований кредиторов, не предпринимает попыток к завершению процедуры конкурсного производства или прекращения по делу, тем самым увеличивая текущие расходы и причиняя убытки должнику.

Доводы жалобы сводятся к тому, что со счета ООО "ТУРНЕ" произведена оплата по договору N 1/2018 от 08.10.2018 г. за организацию и проведение торгов на ЭТП в размере 3 000 000,00 руб., т.е. превышающем 1 500 000,00 руб.

Кроме того, как указывает заявитель, конкурсный управляющий не предпринял мер по оспариванию сделки по списанию Сбербанком России денежных средств с расчетного счета должника, что привело к уменьшению имущества должника.

Учитывая изложенное, кредитор просил признать незаконными действия (бездействия) конкурсного управляющего ООО "ТУРНЕ" Шитикова Дмитрия Александровича и отстранить управляющего от исполнения обязанностей.

Исследовав материалы дела, оценив в совокупности представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения суда по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Довод о том, что конкурсный управляющий ненадлежащее исполнял обязанности, а именно умышленно затягивал конкурсное производство, не производил погашение реестра требований кредиторов ООО "Турне", справедливо отклонен судом первой инстанции в связи со следующим.

Согласно реестру требований кредиторов должника, конкурсный управляющий должника осуществил погашение требований кредиторов: ООО "Владпромбанк", ООО "Лэндер" (ООО "Перелешинский-МЗ"), ООО "ТСК", о чем сделана соответствующая запись. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 12.03.2019 г. по делу N А40-248819/2017 произведена замена кредитора - ИФНС N 5 по г. Москве в реестре требований кредиторов ООО "Турне" на ООО "Магистраль-Плюс" по требованиям в сумме 49 989,52 руб.

Конкурсным управляющим должника в адрес ООО "Магистраль-Плюс" направлялись запросы о предоставлении реквизитов для осуществления погашения требований кредитора, однако они были оставлены без ответа, в связи с чем конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением об истребовании реквизитов у "Магистраль-Плюс".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 21.05.2019 г. по делу N А40-248819/2017 указанное заявление удовлетворено.

21.06.2019 г. Арбитражным судом г. Москвы был выдан исполнительный лист ФС N 033060656 на принудительное исполнение определения суда.

15.07.2019 г. Советским РОСП г. Воронежа было возбуждено исполнительное производство N 51711/19/36054-ИП.

25.07.2019 г. конкурсным управляющим ООО "Турне" получено уведомление от ООО "Магистраль-Плюс", в котором сообщается о том, что единственный расчетный счет ООО "Магистраль-Плюс" заблокирован кредитной организацией в соответствии с Законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" от 07.08.2001 N 115-ФЗ, в связи с чем ООО "Магистраль-Плюс" не может принять погашение своих требований от ООО "Турне".

Кроме того, конкурсный управляющий не мог обратиться в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства по делу о банкротстве ООО "Турне" в силу следующих причин.

Конкурсным управляющим должника проводились мероприятия по установлению и погашению текущей задолженности перед бюджетом Российской Федерации. Так, конкурсным управляющим должника проведена сверка взаимных обязательств с ФНС России, по итогам которой установлена недоимка в бюджет РФ в замере 24 557 636,30 руб., в т.ч. за период, предшествующий дате признания Должника банкротом.

Указанная недоимка возникла в связи с ненадлежащим отражением в бухгалтерской и налоговой отчетности сведений о фактах хозяйственной деятельности Должника (например, указание сведений о недвижимом имуществе в строке Баланса "Запасы", что повлекло неуплату налога на имущество организации, использование в расчетах с Арендаторами расчетных счетов не Должника, а иных дружественных организаций для поступлений, что повлекло неуплату в бюджет НДС и налога на прибыль организации).

Проведение указанной сверки потребовало времени, что было также связано с непредставлением документов о хозяйственной деятельности общества бывшим руководителем Конкурсному управляющему. По результатам указанной сверки были устранены допущенные нарушения, в налоговый орган представлены уточненные деклараций в количестве боле 30 шт.

По итогам проведенной работы Конкурсным управляющим Должника на счета ФНС России было произведено погашение задолженности на сумму 24 557 636,30 руб. (копии платежных поручений имеются в материалах дела).

В материалах дела имелся ряд нерассмотренных заявлений о намерении погашения всех требований кредиторов: ООО "Строй-К", Турищева М.Т., Долгих А.А., Сухановой Е.В., Спорыхиной Ю.В., Токарева К.В., Петровой Н.В., Барбашина А.С., Шамаева С.С.

В рамках дела о банкротстве были заявлены, но не рассмотрены требования кредиторов Мельникова А.С. (требования признаны судом обоснованными, задолженность погашена), Кузнецова И.И.

В деле о банкротстве было заявлено, но не рассмотрено заявление о процессуальном правопреемстве ООО "Магистраль-Плюс" на Ионике Секретарис Лимитед (Кипр).

ООО "ТСК-Центр" в апелляционной жалобе указывает, что суд первой инстанции в определении от 05.08.2019 г. по рассматриваемому делу пришел к выводу о наличии в действиях конкурсного управляющего Шитикова Д.А., ООО "Магистраль-плюс" и Ионике Секретарис Лимитед признаков злоупотребления правом, и что их действия направлены исключительно на затягивание процесса конкурсного производства, увеличение текущих расходов должника.

Однако на дату судебного заседания 26.07.2019 г. суд не имел сведений о погашении конкурсным управляющим задолженности по обязательным платежам перед бюджетом РФ. Указанные обстоятельства стали известны суду в ходе судебного заседания по вопросу прекращения производства по делу о банкротстве ООО "Турне" 30.07.2019 г.

Соответственно, данный довод ООО "ТСК-Центр" является несостоятельным.

Кроме того, конкурсным управляющим выполнялись мероприятия по сбору сведений и получению информации по установлению реального размера задолженности ООО "Турне" по обязательным платежам перед ФНС России за трехлетний период в связи с тем, что уплата налогов ООО "Турне" осуществлялась не в полном объеме.

При этом ООО "ТСК-Центр" не обжалованы действия конкурсного управляющего, направленные на погашение задолженности ООО "Турне" по обязательным платежам перед бюджетом РФ. Доказательств иного не представлено.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен с тем, что конкурсным управляющим со счета ООО "Турне" произведена оплата по договору N 1/2018 от 08.10.2018 г. за организацию и проведение торгов на ЭТП в размере 3 000 000 руб.

Согласно отчету конкурсного управляющего от 12.07.2019 г., между арбитражным управляющим Шитиковым Д.А. и ООО "РУССИА ОнЛайн" 31.10.2016 г. был заключен договор N 267 об организации и проведении открытых торгов на ЭТП "РУССИА ОнЛайн". По указанному договору ООО "РУССИА ОнЛайн" обязалось оказать Организатору торгов услуги по организации и проведению на электронной торговой площадке "РУССИА ОнЛайн" открытых торгов любого типа в электронной форме по продаже имущества, указанного в сформированной организатором торгов электронной заявке на продажу имущества должников.

15.01.2018 г. между сторонами были заключено дополнительное соглашение N 1/2018 к N 267 от 31.10.2016 г. об организации и проведении открытых торгов на ЭТП "РУССИА ОнЛайн".

Согласно указанному договору, стороны определили, что "Оператор торговой площадки" обязуется оказать услуги по проведению торгов и привлечению потенциальных покупателей для приобретения имущества ООО "Турне" реализуемого в рамках банкротства на электронной торговой площадке. Стоимость услуг площадки установлена при реализации имущества по цене более 50 000 000 руб. в размере 6 500 руб. + 3,5 % от цены лота, по которой было фактически реализовано имущество.

Стоимость услуг ЭТП обусловлена предоставлением услуг не только по обеспечению технического доступа к проведению торгов на ЭТП, а также активным поиском ЭТП участников для участия в торгах по продаже имущества Должника, что способствовало увеличению стоимости проданного имущества более чем в 3 раза по отношению к начальной продажной цене.

В результате предпринятых мероприятий имущество должника удалось реализовать с начальной цены 25 157 046,73 руб. до 85 533 958,81 руб., в результате чего полное удовлетворение требований кредиторов получил не только залоговый кредитор - ООО "Владпромбанк", но и погашены требования остальных конкурсных кредиторов, а также все текущие платежи (в том числе обязательные перед ФНС).

В связи с этим, оснований для признания необоснованной оплату вознаграждения услуг электронной торговой площадки в размере 3 000 000 руб. не имеется.

Кроме того, услуги аналогичного характера применяют следующие электронные торговые площадки:

1) ООО "ВЭТП" (в сети интернет https://торговая-площадка-вэтп.рф/tariff.html) применяется тариф при реализации имущества по цене более 50 млн. руб. - 2,0% от цены лота, по которой было фактически реализовано имущество;

2) ООО "ОТС" (в сети интернет http://www.propertytrade.ru/public/help/tariff/) применяется тариф при реализации имущества по цене более 50 млн. руб. - 3,0% от цены лота, по которой было фактически реализовано имущество.

Определением Арбитражного суда Арбитражного суда г. Москвы от 18.09.2018 г. по делу N А40-248819/2017 утвержден порядок по реализации заложенного имущества должника в редакции конкурсного управляющего ООО "Турне". Данный порядок предусматривал в качестве оператора электронной торговой площадки по размещению электронных торгов ООО "РУССИА ОнЛайн". Указанное определение суда кем-либо из кредиторов не оспорено.

Кроме того, согласно ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", утверждение порядка и способа реализации заложенного имущества относится к исключительной компетенции залогового кредитора.

Довод заявителя апелляционной жалобы относительно того, что суд первой инстанции не исследовал обоснованность стоимости услуг электронной торговой площадки, является несостоятельным, так как суд дал оценку договору на оказание услуг электронной торговой площадки, а также дополнительным соглашениям к нему. Кроме того в материалах дела имеется письмо ООО "Владпромбанк" об отсутствии каких либо претензий или замечаний к конкурсному управляющему ООО "Турне" при проведении процедуры реализации имущества должника и всей процедуры в целом.

Заявитель указывает, что конкурсный управляющий, обладая сведениями о незаконном списании Сбербанком России денежных средств с расчетного счета должника, не предпринял меры по оспариванию сделки, что привело к уменьшению имущества должника.

Конкурсным управляющим ООО "Турне" проведены торги по реализации имущества должника, на специальный банковский счет должника поступили денежные средства в качестве оплаты задатка. Сумма одного задатка составила 5 031 409,34 руб. В общей сложности от физических лиц поступило 12 задатков на общую сумму 60 376 912,10 руб.

После проведения торгов, конкурсным управляющим был осуществлен возврат задатков. Физическим лицам было перечислено 55 345 502,70 руб.

После этого ПАО "Сбербанк России" осуществило списание комиссии на сумму свыше 3 (трех) миллионов рублей с основного счета должника за перечисление денежных средств с юридического лица на физическое лицо.

Конкурсный управляющий должника обратился в ПАО "Сбербанк России" за разъяснениями (обращения от 19.12.2018 г., от 04.02.2019 г.) на предмет списания комиссии с расчетного счета должника, на что были получены следующие ответы:

Согласно тарифам Банка, комиссия за перевод средств со счета юридического лица (индивидуального предпринимателя) на счет физического лица (в т.ч. при закрытии счета), включая переводы, назначение которых содержит одновременно указанные ниже исключения и иные цели (нарастающим итогом в течение календарного месяца в рамках одного расчетного счета), составляет:

- до 150 тыс. руб. включительно 0,5%

- свыше 150 тыс. руб. до 300 тыс.руб. включительно 1%

свыше 300 тыс. руб. до 1500 тыс.руб. включительно 1,5%

свыше 1500 тыс. руб. до 5000 тыс.руб. включительно 3%

свыше 5000 тыс.руб. включительно 6%.

Таким образом, банк действовал в рамках заключенного договора на обслуживание расчетного счета ООО "Турне".

Как указывает заявитель жалобы, конкурсный управляющий не предпринял мер по противодействию судебным процессам, инициированным в отношении учредителя должника - ООО "ТСК-Центр".

Судебные процессы, инициированные кредиторами ООО "ТСК-Центр", не могли повлиять каким-либо образом на исход дела о банкротстве должника. Кроме того, в ходе судебного заседания, проводимого в Октябрьском районном суде города Липецка, конкурсный управляющий не поддерживал заявителя, а оставил вопрос о разрешении спора на усмотрение суда.

Относительно довода заявителя о том, что суд первой инстанции вышел за пределы заявленных требований, следует отметить, что ошибочное указание в рамках настоящего спора выводов по иному спору - по жалобе на конкурсного управляющего ООО "Турне", которая включала вопрос о наличии бездействий со стороны конкурсного управляющего, выразившихся в непередаче документов генеральному директору ООО "Турне", - само по себе не влечет отмену обжалуемого судебного акта, поскольку суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения рассматриваемой жалобы.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционные жалобы удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30 сентября 2019 года по делу N А40-248819/17 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

В.В. Лапшина Р.Г. Нагаев