Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2019 г. N 09АП-63316/19

г. Москва

28 ноября 2019 г.

Дело N А40-161407/19

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Фриева А.Л.,

судей: Титовой И.А., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "ОЭК" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 30.08.2019 по делу N А40-161407/19, по иску ОАО "ФИРМА ЭНЕРГОЗАЩИТА" (ОГРН: 1027700038024) к АО "ОЭК" (ОГРН: 1057748737166) о взыскании долга и процентов.

При участии в судебном заседании:

от истца: Дмитриев Н.Н. по доверенности от 21.12.2018,

от ответчика: Юрьева М.А. по доверенности от 07.08.2019, Зубков Д.В. по доверенности от 07.08.2019,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Фирма "Энергозащита" (далее - Истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к акционерному обществу "Объединенная энергостроительная корпорация" (далее - Ответчик) о взыскании:

- по договору субподряда N 23С-3 от 22.04.2009 долг в сумме 11 860 001,82 руб., проценты по ст. 395 ГК РФ за период с 18.09.2018 по 03.06.2019 в сумме 741 273,46 руб., отложенный платеж за период выполнения работ в январе-декабре 2017 в сумме 2 189 627,65 руб., проценты по ст. 395 ГК РФ за период с 23.03.18г. по 03.06.19г. в сумме 196 976,51 руб., сумму резерва 681 609,30 руб. за выполненные работы в июле 2018 г. и проценты по ст. 395 ГК РФ за период с 14.08.18г. по 03.06.19г. в сумме 41.806,93 руб.;

-по договору субподряда N 23С-12 от 01.07.2009 долг в сумме 2 139 917,25 руб., проценты по ст. 395 ГК РФ за период с 18.09.18г. по 03.06.19г. в сумме 116.361,66 руб., отложенный платеж за период выполнения работ в январе-декабре 2017 г. в сумме 4075226,76 руб., проценты по ст. 395 ГК РФ за период с 23.03.18г. по 03.06.19г. в сумме 366 602, 94 руб., сумму резерва 125 063, 24 руб., за выполненные работы в июле 2018 г. проценты по ст. 395 ГК РФ за период с 28.08.18г. по 03.06.19г. в сумме 7323, 05 руб.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.08.2019 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Ответчик, не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев апелляционную жалобу, а также исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы 30.08.2019 отсутствуют по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Фирма Энергозашита" (далее - субподрядчик) и АО "ОЭК" (далее - подрядчик) заключен ряд договоров:

договор субподряда N 23С-3 от 22.04.2009 на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве зданий и сооружений блоков N 1 и N 2 НВАЭС-2;

договор субподряда N 23С-12 от 01.07.2009 на выполнение теплоизоляционных работ при строительстве зданий и сооружений блоков N 1 и N 2 НВАЭС-2.

В рамках договора субподряда N 23С-3 от 22.04.2009 по состоянию на 31.07.2018 АО "ОЭК" приняла выполненные ОАО "Фирма Энергозащита" работы на сумму 13 632 186 рублей, что подтверждается Актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 31.07.2018 г. и Справкой о стоимости выполненных работ от 31.07.2018 г. N 2. Работы приняты ответчиком без замечаний по качеству и объему.

Согласно пункту 4.8 дополнительного соглашения N 11 от 01.08.2011 г. к договору субподряда N 23С-3 от 22.04.2009 оплата выполненных работ производится не позднее чем через 35 банковских дней после подписания документов подтверждающих выполнение работ.

В соответствии с п. 4.16 дополнительного соглашения N 11 от 01.08.2011 г. к договору субподряда N 23С-3 от 22.04.2009 г. оплата выполненных работ осуществляется в размере 95% от сумм актов о приёмке выполненных работ (КС-2) и справок о стоимости работ (КС-3).

Соответственно 5% от стоимости работ подрядчик временно оставляет у себя как гарантийное удержание.

Пунктом 3.6 договора установлен размер оплаты услуг генподряда - 8% от стоимости работ, указанных в форме КС-3.

Актом от 31.07.2018 г. N 1 приема-передачи услуг генподрядчика за июль 2018 г. стороны согласовали услуги в сумме 1 090 574,88 руб., которые также подлежат удержанию из стоимости выполненных работ.

На основании изложенного, сумма долга подрядчика перед субподрядчиком составляет 11 860 001,82 руб. и рассчитывается следующим образом: 13 632 186 (по форме КС-3 от 31.07.2018 г. N 2) * 95% - 1 090 574,88 руб. (8%).

Поскольку выполненные работы в установленные сроки оплачены не были истец также заявил требование о взыскании процентов по ст. 395 ГК РФ в сумме 741 273,46 руб.

Кроме того, актом от 31.07.2018 г. N 4 о наступлении контрольных событий за январь-декабрь 2017 года стороны согласовали сумму отложенного платежа - 2189627,65 рублей (5% от стоимости работ за период январь-декабрь 2017 года), подлежащую выплате субподрядчику.

Согласно п. 4.16 дополнительного соглашения N 11 от 01.08.2011 г. к договору субподряда N 23С-3 от 22.04.2009 г. оплата денежных средств производится в размере 5 (пяти) % от сумм выполненных работ (по формам КС-2 и КС-3) по выполненным Контрольным событиям на календарный год - в течение 50-ти рабочих дней после подписания последнего в году Акта приемки выполненных работ по этапу на основании счета субподрядчика.

В связи с тем, что последний в году Акт приемки выполненных работ мог быть подписан не позднее 31.12.2017 года, то срок оплаты по отложенному платежу (через 50-ть рабочих дней) в сумме 2 189 627,65 рублей наступил - 22.03.2018 года.

Согласно расчета, предоставленного истцом, проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на указанную сумму подлежат уплате в размере 196 976,51 рублей.

Актом от 31.07.2018 N 1 расчета резерва по выполненным строительно-монтажным работам за период с 01.07.2018 г. по 31.07.2018 г. стороны согласовали сумму резерва 681 609,30 рублей (5% от стоимости СМР за отчетный период), подлежащую выплате субподрядчику.

Согласно п.3.2 договора субподряда N 23С-3 от 22.04.2009 г. при расчетах за СМР подрядчик имеет право оставлять в резерве до 5 (пяти) % от стоимости выполненных работ по актам КС-2 и справок КС-3.

Подрядчик производит возврат резервной суммы по каждому объекту, указанному в 1.1 ст.1 настоящего договора в течение 10 (десяти) банковских дней с момента сдачи объекта и передачи исполнительной документации.

В связи с изложенным, обязательства по выплате суммы резерва 681 609,30 рублей (5% от стоимости СМР за отчетный период) должны были исполняться подрядчиком не позднее 14 августа 2018 года.

Согласно расчета, предоставленного истцом и не оспоренного ответчиком, проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат уплате в размере 41 806,93 рублей.

По договору субподряда N 23С-12 от 01.07.2009 года по состоянию на 31.07.2018 АО "ОЭК" приняла выполненные ОАО "Фирма Энергозащита" работы на сумму 2 501 264,88 руб., что подтверждается Актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2) от 31.07.2018 и Справкой о стоимости выполненных работ от 31.07.2018 N 1. Работы приняты ответчиком без замечаний по качеству и объему.

Согласно пункту 4.8 дополнительного соглашения N 9 от 01.08.2011 г. к договору субподряда N 23С-12 от 01.07.2009 оплата выполненных работ производится не позднее чем через 35 банковских дней после подписания документов подтверждающих выполнение работ.

Таким образом, срок оплаты за принятые АО "ОЭК" работы наступил 18.09.2018 года.

В соответствии с п. 4.16 дополнительного соглашения N 9 от 01.08.2011 г. к договору субподряда N 23С-12 от 01.07.2009 г. оплата выполненных работ осуществляется в размере 95% от сумм актов о приёмке выполненных работ (КС-2) и справок о стоимости работ (КС-3).

Соответственно 5% от стоимости работ подрядчик временно оставляет у себя как гарантийное удержание.

Согласно акту-расчету от 31.97.2018 г. N 1 по уборке и вывозке строительных отходов определена сумма 11 171,06 руб., подлежащая удержанию из стоимости выполненных работ.

Пунктом 3.6 договора установлен размер оплаты услуг генподряда - 9% от стоимости работ, указанных в форме КС-3. Актом от 31.07.2018 г. N 1 приема-передачи услуг генподрядчика за июль 2018 г. стороны согласовали услуги в сумме 225 113,32 руб., которые также подлежат удержанию из стоимости выполненных работ.

На основании изложенного сумма долга подрядчика перед субподрядчиком составляет 2 139 917,25 рублей и рассчитывается следующим образом: 2 501 264,88 (по форме КС-3 от 31.07.2018 г. N 1) * 95%- 225 113,32 (9%) - 11 171,06 = 2 139 917,25 рублей.

Согласно расчету сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму долга, составила 116 361,66 рублей.

Кроме того, актом от 31.07.2018 N 4 о наступлении контрольных событий за январь-декабрь 2017 года стороны согласовали сумму отложенного платежа - 4075226,76 рублей (5% от стоимости работ за период январь-декабрь 2017 года), подлежащую выплате субподрядчику.

Согласно п. 4.16 дополнительного соглашения N 9 от 01.08.2011 г. к договору субподряда N 23С-12 от 01.07.2009 г. оплата денежных средств производится в размере 5 (пяти) % от сумм выполненных работ (по формам КС-2 и КС-3) по выполненным Контрольным событиям на календарный год - в течение 50-ти рабочих дней после подписания последнего в году Акта приемки выполненных работ по этапу на основании счета субподрядчика.

В связи с тем, что последний в году Акт приемки выполненных работ мог быть подписан не позднее 31.12.2017 года, то срок оплаты по отложенному платежу (через 50-ть рабочих дней) в сумме 4 075 226,76 рублей, наступил - 22.03.2018 года.

Поскольку платеж по указанному акту в согласованные сторонами сроки не поступил, истец начисли на указанную сумму проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 366 602,94 рублей.

Актом от 31.07.2018 N 1 расчета резерва по выполненным строительно-монтажным работам за период с 01.07.2018 г. по 31.07.2018 г. стороны согласовали сумму резерва 125 063,24 рублей (5% от стоимости СМР за отчетный период), подлежащую выплате субподрядчику.

Согласно п.3.2 договора субподряда N 23С-12 от 01.07.2009 г. при расчетах за СМР подрядчик имеет право оставлять в резерве до 5 (пяти) % от стоимости выполненных работ по актам КС-2 и справок КС-3.

Подрядчик производит возврат резервной суммы по каждому объекту, указанному в 1.1 ст.1 настоящего договора в течение 20 (двадцати) банковских дней с момента сдачи объекта и передачи исполнительной документации.

В связи с изложенным, обязательства по выплате суммы резерва 125 063,24 рублей (5% от стоимости СМР за отчетный период) должны были исполняться подрядчиком не позднее 28 августа 2018 года.

Размер процентов, начисленных на указанную сумму, согласно расчета истца, составил 7 323,05 рублей.

Направленная в адрес ответчика претензия оставлена последним без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статья 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

Из материалов дела следует, что истец выполнил работы на заявленную сумму, что подтверждается актами КС-2, справками КС-3, подписанными сторонами без возражений и замечаний. Подписав указанные акты, ответчик признал наличие потребительской ценности для него этих работ и желание ими воспользоваться.

Работы должны быть оплачены в порядке ст.ст. 711, 753 ГК РФ, между тем в действиях ответчика усматривается односторонний отказ от исполнения обязательств по оплате выполненных и принятых ответчиком работ.

Поскольку ответчик результат работ по спорным КС-2, КС-3 принял, суд первой инстанции обоснованно признал обязанность ответчика по оплате этих работ наступившей, а требования истца правомерными.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что требование о взыскании задолженности по спорным договорам законно и обоснованно.

Перепроверив расчет процентов за пользование чужими денежными средствами, суд апелляционной инстанции считает его верным.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Норма, предусматривающая право сторон предоставлять арбитражному суду апелляционной инстанции дополнительные доказательства (часть 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), принята в развитие норм, гарантирующих право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом (часть 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации, пункт 1 статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод), при этом дополнительные доказательства принимаются лишь в том случае, если лицо, участвующее в деле, не имело возможности представить их в суд первой инстанции по не зависящим от него уважительным причинам (пункт 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

При рассмотрении дела участники процесса обладают широким спектром прав, в том числе они могут знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, участвовать в исследовании доказательств, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения арбитражному суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, знакомиться с ходатайствами, заявленными другими лицами, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле (статья 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При этом заявитель не приводит не одного обстоятельства невозможности представления доказательств в суд первой инстанции.

Между тем, как указывалось выше, ответчик надлежащим образом извещенный о дате и времени слушания дела, в заседание суда первой инстанции не явился и не воспользовался своими процессуальными правами, поэтому согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несет соответствующий риск.

В связи с этим суд апелляционной инстанции протокольным определением от 27.11.2019 вернул дополнительные доказательства.

Кроме того, возвращая представленные ответчиком платежные поручения, суд апелляционной инстанции также исходил из того, что их невозможно соотнести со спорными КС-2, поскольку в назначении платежа не указаны конкретные акты КС-2.

Доводов о том, что суд, применив положения части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лишил ответчика права на представление доказательств, а равно какие именно доказательства могли быть представлены, и как их представление могло повлиять на выводы судебного акта, не приведено.

Доказательств, подтверждающих, что ответчик был лишен возможности совершать процессуальные действия, которые возможно реализовать исключительно в суде первой инстанции, в материалы дела не представлено. Выводы суда по существу не опровергнуты.

Таким образом, оснований полагать, что судом первой инстанции допущено процессуальное нарушение, которое могло привести к принятию незаконного и необоснованного судебного акта, не имеется.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам.

Расходы по уплате госпошлины относятся на ответчика в соответствии со статьями 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2019 по делу N А40-161407/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Л. Фриев

Судьи

Е.В. Бодрова И.А. Титова