Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2019 г. N 19АП-7736/19

г. Воронеж

03 декабря 2019 г.

Дело N А64-10143/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 декабря 2019 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи	Сурненкова А.А.,
судей	Маховой Е.В.,
	Ореховой Т.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Бутыриной Е.А.,

при участии:

от индивидуального предпринимателя Басманова Алексея Михайловича: Сластухин С.М., адвокат по доверенности N 68 АА 1144414 от 19.03.2019, выданной сроком на десять лет, предъявлено удостоверение;

от Акционерного общества "Тамбовская сетевая компания" в лице Моршанского филиала: Рябцева Н.В., представитель по доверенности N 006/146 от 16.10.2019, выданной сроком до 31.12.2020, предъявлен диплом о наличии высшего юридического образования по специальности "Юриспруденция"; Агафонов Д.А., представитель по доверенности N 006/265 от 09.01.2019, выданной сроком до 31.12.2019;

от Акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания" в лице Моршанского отделения: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью "НПК "Инкотекс": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Басманова Алексея Михайловича на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 19.09.2019 по делу N А64-10143/2018 (судья Белоусов И.И.) по иску Акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания" в лице Моршанского отделения (ОГРН 1056882378464, ИНН 6829017247; Тамбовская область, г. Моршанск, ул.Пушкина, 23), к Индивидуальному предпринимателю Басманову Алексею Михайловичу (ОГРНИП 317682000027362, ИНН 682600036874; Тамбовская обл., г. Моршанск, ул. Моршанская, 36), о взыскании 89 702 руб. 70 коп.,

третьи лица:

Акционерное общество "Тамбовская сетевая компания" в лице Моршанского филиала, г.Моршанск Тамбовской области, общество с ограниченной ответственностью "НПК "Инкотекс" (105484, г.Москва, ул.Парковая 16-Я, дом 26 к.2, оф.2801А),

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Тамбовская областная сбытовая компания" в лице Моршанского отделения (далее - АО "ТОСК", истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к индивидуальному предпринимателю Басманову Алексею Михайловичу (далее - ИП Басманов А.М., ответчик) с требованием о взыскании 88 427, 30 руб. - основного долга по договору энергоснабжения N 1060 от 01.06.2012 на основании Акта N 835 от 02.10.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии, 14 427, 25 руб. - пени за период просрочки платежа с 19.11.2018 по 17.09.2019, просил взыскать неустойку (пени) начисленную на сумму основного долга в соответствии с п. ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" за период просрочки оплаты с 18.09.2019 по день фактической оплаты суммы основного долга.

В соответствии со ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество "Тамбовская сетевая компания" в лице Моршанского филиала, общество с ограниченной ответственностью "НПК "Инкотекс" (далее - третьи лица).

В заседании суда первой инстанции в качестве свидетелей заслушаны объяснения сотрудников Моршанского филиала АО "Тамбовская сетевая компания" Данильченко Р.А., Копейкина А.А., проводивших проверку состояния схем измерения электрической энергии и работы допуска в эксплуатацию прибора учета, которые представили объяснения по факту проведения проверки 02.10.2018 и составления Акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 835 от 02.10.2018.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 19.09.2019 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ИП Басманов А.М. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ИП Басманова А.М. доводы апелляционной жалобы поддержал, просил удовлетворить.

Представители АО "Тамбовская сетевая компания" в лице Моршанского филиала против доводов апелляционной жалобы возражали по основаниям, изложенным в отзыве, просили обжалуемое решение оставить без изменения.

В настоящее судебное заседание суда апелляционной инстанции представители ООО "НПК "Инкотекс", АО "ТОСК" не явились.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения истца и третьего лица о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке ст. ст. 123, 156, 266 АПК РФ, п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопроса применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

Через канцелярию суда от истца поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просил обжалуемое решение оставить без изменения.

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, выслушав пояснения участников процесса, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 01.06.2012 между ОАО "ТОСК" (гарантирующий поставщик) и ИП Басмановым А.М. (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1060, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался поставлять электрическую энергию, а потребитель принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию на условиях, предусмотренных договором.

АО "Тамбовская сетевая компания" согласно Федерального закона N 35-ФЗ от 26.03.2003 "Об электроэнергетике" является сетевой организацией, осуществляет деятельность по оказанию услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства.

В соответствии с п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N442) сетевая организация вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров энергоснабжения, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии.

В соответствии с п. 192 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

По результатам проведенной сетевой организацией проверки порядка пользования электроэнергией ответчиком в точке поставки электроэнергии по адресу: г. Моршанск, ул. Тургенева, д. 8, прибор учета "Электросчетчик "Меркурий 230 АМ-02" заводской номер N 02602277-08, выявлен факт безучетного потребления электрической энергии ответчиком и составлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N835 от 02.10.2018.

Согласно Акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 835 от 02.10.2018 потребителем допущено неучтенное потребление электрической энергии, выразившееся в следующем:

"1. Остановке счетного механизма прибора учета. При подключении нагрузки 5 кВт и времени наблюдения 10 минут показания прибора учета не изменялись;

2. Повреждении пломбы наклейки с левой стороны на корпусе прибора учета и голограммы с правой стороны на корпусе прибора учета (пломба наклейка и голограмма оторваны в месте соединения двух частей корпуса прибора учета; отсутствии свинцовых пломб (гос);

3. Отсутствии пломбы на вводном автомате, находящегося в БЗУМе отдельно от РУ-0,4 кВ на фасаде здания."

Сетевой организацией представлен Акт технического исследования прибора учета "Электросчетчик "Меркурий 230 АМ-02" заводской номер N 02602277-08 составленного заводом-изготовителем ООО "НПК "Инкотекс" от 23.10.2018 N1069/230, согласно которому:

Наименование характеристики		Содержание
Сведения о поступившем изделии	Наименование	Электросчетчик "Меркурий 230 АМ-02"
	Заводской номер, дата изготовления	N 02602277-08 г.
Дата поступления изделия		15.10.2018 г.
Содержание обращения потребителя		Заключение. "Подозрение на несанкционированное вмешательство".
Результаты визуального осмотра изделия		Электросчетчик поступил в сервисный центр в коробе, опломбированном контрольными наклейками N Н15-918837, N Н15-918838 и N Н15-918839. Нарушена целостность контрольной наклейки N N Н15-918838. При визуальном осмотре счетчика обнаружено: > Мастика, применяемая на заводе-изготовителе для пломбировки электросчетчика, замена на пластилин; > Повреждены гарантийная и голографическая наклейки; > Показания отсчетного устройства составляют 232099 кВт*ч. Изделие находится вне срока действия гарантийных обязательств предприятия-изготовителя.
Внешнее проявление неисправности		Несоответствий в функционировании счетчика не обнаружено.
Результаты технической, диагностики электронного узла		Обнаружено вмешательство в конструкцию электронного модуля: > следы незаводской пайки на выводах отсчетного устройства, проводе нулевой шины и выводе разъема Х4 (фаза "С). > на внутренней стороне электронного модуля и корпуса счетчика обнаружены остатки клеящего вещества, не применяемого на заводе-изготовителе.
Причина отказа (повреждения) изделия, ЭРЭ		Следы незаводской пайки и остатки клеящего вещества характерны вмешательству, в ходе которого могли быть установлены устройства/эрэ, непредусмотренные конструкторской документацией завода-изготовителя, с целью искажения фактического значения потребляемой электроэнергии.
Классификация дефекта (отказа)		Эксплуатационный.

ООО "НПК "Инкотекс" в отзыве на иск подтвердил проведение указанного технического исследования прибора учета "Электросчетчик "Меркурий 230 АМ-02" заводской номер N 02602277-08 и составление Акта N 1069/230 от 23.10.2018.

Согласно ст. 2 Основных положений N 442 под "безучетным потреблением" понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Требования к составлению акта указаны в п. 193 Основных положений N 442, согласно которому в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно п.193 Основных положений N 442 (в ред. Постановления Правительства РФ от 24.05.2017 N 624) отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии с отметкой об отказе представителя потребителя от подписания акта составлен с участием двух незаинтересованных лиц.

В силу п. п. 1, 3 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833, в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 под "безучетным потреблением" понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названными Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с ч.1ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

По изложенным обстоятельствам, на основании указанных норм закона и иных нормативных правовых актов, по совокупности представленных доказательств, суд первой инстанции признал, доказанным факт "безучетного потребления" зафиксированный в акте о неучтенном потреблении электрической энергии N 835 от 02.10.2018 и наличие оснований для применения расчетного способа определения объема электроэнергии подлежащей оплате ответчиком за спорный период потребления.

В соответствии с п.1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании п.195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии определен с использованием расчетной формулы определения объема потребления электрической энергии (мощности) предусмотренной пп. "а" п.1 Приложения N 3 к Основным Положениям N 442 для трехфазного ввода:

*,

"где: Iдоп.дл. - допустимая длительная токовая нагрузка вводного провода (кабеля), А; Uф.ном - номинальное фазное напряжение, кВ; - коэффициент мощности при максимуме нагрузки. При отсутствии данных в договоре коэффициент принимается равным 0,9".

Согласно абз.3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Дата предыдущей проверки прибора учета 21.09.2017 - согласно Акта обследования узла учета электроэнергии N 163/17 от 21.09.2017.

Согласно расчету по иску подлежащая оплате ответчиком стоимость объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) определена по установленным тарифам в размере 88 427,30 руб. за период с 21.09.2018 по 02.10.2018 по формуле предусмотренной подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений N 442.

Ответчиком не заявлено арифметических возражений по расчету стоимости объема потребления электрической энергии подлежащей оплате с учетом акта о неучтенном потребления электрической энергии.

Согласно п.195 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В соответствии со ст.309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст.ст.329, 330 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором; неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения; по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона N 35-ФЗ от 26.03.2003 "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Согласно уточненному расчету истца по иску, в соответствии с 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона N 35-ФЗ от 26.03.2003 "Об электроэнергетике", подлежащая уплате ответчиком пени в связи с просрочкой оплаты потребленной электроэнергии по договору энергоснабжения N1060 от 01.06.2012 (объема безучетного потребления по Акту N835 от 02.10.2018) составляет 14 427,25 руб. - за период просрочки платежа с 19.11.2018 по 17.09.2019.

В соответствии с п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 (ред. от 07.02.2017) "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения, осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (часть 1 статьи 7, статья 8, пункт 16 части 1 статьи 64 и часть 2 статьи 70 Закона об исполнительном производстве).

При изложенных обстоятельствах, оценив в порядке ст. 71 АПК РФ представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что требования истца подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии с ч.1ст.110 АПК РФ, судебные расходы отнесены на ответчика.

Довод апелляционной жалобы о том, что ответчик не был надлежащим образом извещен о проведении проверки, отклоняется как необоснованный исходя из следующего.

Работы по замене счетчика работниками Моршанского филиала АО "ТСК" проводились по заявлению самого потребителя о замене счетчика в связи с его неисправностью; потребитель ИП Басманов A.M. был надлежащим образом извещен, что подтверждается скриншотом с записью телефонных разговоров от аварийно-диспетчерской службы Моршанского филиала АО "ТСК"; акт N 835 от 02.10.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии был составлен в присутствии 2 незаинтересованных лиц и с использованием средств фотосъемки и видеозаписи.

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, а также в совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно - технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 4.2 Правил учета электрической энергии, зарег. в Минюсте РФ 24.10.1996 N 1182, пункт 2.11.4 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утв. Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N6.

Согласно п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей N 6 персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, ссылка в апелляционной жалобе на то, что ответчик в момент замены счетчика и проведения проверки находился вне места проверки, в связи, с чем не мог участвовать в проводимых мероприятиях, отклоняются как невлекущие отмену принятого судебного акта.

Ссылки в апелляционной жалобе на то, что упаковка прибора была вскрыта, отклоняются как необоснованные.

Судебная коллегия исходит из того, что прибор учета упакован в короб, опломбирован пломбами ЗВК: H15-0918836-Н15-0918839 и изъят с помощью средств видеофиксации в присутствии представителя АО "ТОСК" для дальнейшего технического исследования. Пломбы на начало проверки: ПУ 24508785, АМП 0139104. Ввод выполнен кабелем СИП диаметром 4 шт*4,5 мм. Прибор учета на месте заменен на новый - акт принятия в эксплуатацию N 350 от 02.10.2018. Во время проверки производилось фото, видеосъемка.

В результате проведенного технического исследования N 1068/230 от 23.10.2018 ООО "НПК "Инкотекс" было обнаружено вмешательство в конструкцию электронного модуля:

Следы не заводской отпайки на выводах отсчетного устройства, проводе нулевой шины в выводе разъема Х4 (фаза "С");

На внутренней стороне электронного модуля и корпуса счетчика обнаружены остатки клеящего вещества, не применяемого на заводе - изготовителе.

Следы не заводской пайки и остатки клеящего вещества характерны вмешательству, в ходе которого могли быть установлены устройства/эрэ, непредусмотренные конструкторской документацией завода-изготовителя, с целью искажения фактического значения потребляемой электроэнергии.

Также, судом установлено, что самоклеющиеся ленты одноразового использования; при попытке вскрытия, на пломбе и на поверхности остаются характерные следы: надпись "Вскрыто", при этом, при повторном приклеивании пломбы, данная надпись остается; для обнаружения вскрытия пломбы на расстоянии, отклеенная часть меняет свой цвет, вернуть наклейку пломбы в исходное состояние не получится, так как ее структура уже испорчена.

Довод апелляционной жалобы о том, что данный электросчетчик подвергался проверке в 2012 году, соответствовал заявленным параметрам и подтверждался Актом о приеме в эксплуатацию прибора учета электроэнергии от 05.07.2012, отклоняется в связи с тем, что ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Тамбовской области" не проводит техническое исследование и не вскрывается корпус прибора, поэтому сделать вывод о том, что электросчетчик не подвергался постороннему вмешательству, не представляется возможным.

Довод апелляционной жалобы о том, что допуск осуществлял сотрудник магазина "Диана", а не сотрудник ответчика, отклоняется как невлекущий отмену оспариваемого судебного акта в связи с тем, что противоречит положениям ст. 182 ГК РФ - полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Довод апелляционной жалобы о том, что пломбы могли быть повреждены при демонтаже прибора учета, отклоняется как основанный на предположении.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба не содержит, доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Обстоятельства дела установлены судом первой инстанции верно и в полном объеме. Нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено, следовательно, не имеется и оснований для отмены решения суда.

Государственная пошлина за рассмотрение настоящей апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. относится на ее заявителя.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 19.09.2019 по делу N А64-10143/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Басманова Алексея Михайловича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.А. Сурненков

Судьи

Е.В. Маховая Т.И. Орехова