Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2019 г. N 01АП-9367/19

г. Владимир

2 декабря 2019 г.

Дело N А39-8343/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25.11.2019.

Полный текст постановления изготовлен 02.12.2019.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Насоновой Н.А.,

судей Назаровой Н.А., Родиной Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Козиной О.Д.,

при участии в судебном заседании:

от истца - муниципального образования Чамзинский муниципальный район Республики Мордовия в лице администрации Чамзинского муниципального района Республики Мордовия - Потапова А.П., Демина Н.Н. по доверенностям от 23.07.2019, 14.11.2019 сроком действия до 31.12.2019;

от ответчика (заявителя) - общества с ограниченной ответственностью "ИнКомСистемы-Мордовия" - директора Белоусова А.М. по решению от 18.03.2019, Ведяйкиной Е.И. по доверенности от 14.11.2019 сроком действия 1 год,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ИнКомСистемы-Мордовия" на решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 28.08.2019 по делу N А39-8343/2019,

по иску муниципального образования Чамзинский муниципальный район Республики Мордовия к обществу с ограниченной ответственностью ""ИнКомСистемы-Мордовия" (ОГРН 1151327002342, ИНН 1327025816) о расторжении концессионного соглашения,

УСТАНОВИЛ:

муниципальное образование Чамзинский муниципальный район Республики Мордовия в лице администрация Чамзинского муниципального района Республики Мордовия (далее - Администрация) обратилось в Арбитражный суд Республики Мордовия с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ИнКомСистемы-Мордовия" (далее - ООО "ИнКомСистемы-Мордовия") о расторжении концессионного соглашения от 18.04.2016, заключенного между муниципальным образованием Чамзинский муниципальный район Республики Мордовия в лице Администрации и ООО "ИнКомСистемы-Мордовия".

Ответчик иск не признал.

Решением Арбитражного суда Республики Мордовия от 28.08.2019 по делу N А39-8343/2019 концессионное соглашение от 18.04.2016 N 240713/1655813/02 расторгнуто.

ООО "ИнКомСистемы-Мордовия", не согласившись с решением суда, обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение от 28.08.2019 в соответствии с пунктами 1, 3, 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушение норм процессуального права заявитель связывает с нарушением истцом досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного пунктом 1.1 статьи 15 Федерального закона "О концессионных соглашениях", а также в тем, что в отсутствие согласия ответчика суд перешел к рассмотрению спора по существу сразу из предварительного в судебное заседание.

Заявитель также указывает, что в части допущенных ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" нарушений сроков выполнения концессионного соглашения суд не учел предпринятые ответчиком для исполнения обязательств меры по закупке оборудования котельной, подготовке проектно-сметной документации, строительной площадки, каркаса котельной по ул.Республиканской; постепенное погашение задолженности по коммунальным платежам, а также - вину Администрации в несвоевременной реализации ответчиком условий концессионного соглашения, в частности: планируемое истцом изменение системы отопления МКД на поквартирное.

Кроме того, заявитель обращает внимание на то, что расторжение концессионного соглашения приведет к срыву подачи тепла в МКД в 2020 году.

Представители заявителя в судебном заседании доводы жалобы поддержали, считают решение суда незаконным и подлежащим отмене.

Представитель истца в судебном заседании указал, что с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает решение суда законным и обоснованным.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Установлено, что по результатам проведения открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, являющихся муниципальной собственностью, оформленным протоколом рассмотрения и оценки конкурсных предложений от 04.04.2016, между муниципальным образованием Чамзинский муниципальный район Республики Мордовия в лице Администрации (концедентом) и ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" (концессионером) заключено концессионное соглашение от 18.04.2016.

В соответствии с пунктом 1 указанного соглашения концессионер обязался за свой счет осуществлять производство, передачу и реализацию тепловой энергии потребителям с использованием объектов соглашения; за свой счет производить работы по созданию объектов, модернизации и замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования, а концедент обязался предоставить концессионеру права владения и пользования объектами соглашения на период его действия для осуществления деятельности.

Согласно пункту 12 соглашения концессионер также обязался за свой счет произвести работы по созданию, модернизации объектов соглашения в

соответствии с техническим заданием и в пределах установленных сроков

согласно Приложению N 3, а также достичь плановых значений показателей

деятельности концессионера, указанных в Приложениях N N 4, 5. Перечень

модернизируемых объектов и перечень мероприятий по модернизации

объектов определяется в соответствии с техническим заданием концедента

согласно Приложению N 3 к соглашению.

При этом в соответствии с пунктом 19 соглашения предельный (минимальный) размер расходов на создание, модернизацию объектов соглашения составляет 286 млн. руб., в том числе предельный размер расходов на объекты Соглашения в 2017 году - не менее 103,561 тыс. руб., в 2018 году - не менее 86,719 тыс. руб., 2019-2022 гг - не менее 17,551 тыс. руб.

Концессионное соглашение вступает в силу с 30.04.2016 и действует в до 30.04.2046 (пункт 90 соглашения от 18.04.2016).

В соответствии с пунктами 67-69 концессионного соглашения от 18.04.2016 указанное соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой стороной условий соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также по иным основаниям, предусмотренным федеральными законами. К существенным нарушениям концессионером условий указанного концессионного соглашения относятся: нарушение сроков по выполнению работ по созданию, модернизации объектов соглашения; использование (эксплуатация) объекта соглашения в целях, не установленных настоящим соглашением; нарушение установленного соглашением порядка использования (эксплуатации) объекта соглашения; прекращение приостановление концессионером деятельности, предусмотренной соглашением, без согласия концедента; неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером обязательства, указанного в пункте 1 указанного соглашения, потребителям услуг по теплоснабжению, в том числе несоответствие их качества требованиям, установленным законодательством Российской Федерации и настоящим соглашением.

Согласно акта о результатах контрольных мероприятий (проверок) от 16.01.2018 установлено, что в 2017 ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" запланированы мероприятия по созданию и модернизации объектов системы централизованного теплоснабжения на сумму 70 464 тыс. руб. Сумма вложенных обществом инвестиций в 2017 году составила 47 604,091 тыс. руб. против 103 561 тыс. руб. Инвестиции в реконструкцию (модернизацию) объектов соглашения осуществляются с нарушением объемов и сроков мероприятий, предусмотренных соглашением. Не выполнен подпункт "б" пункта 26 соглашения об оплате коммунальных услуг, задолженность за потребленные ресурсы составила 36772,02 тыс. руб.

Письмом от 13.06.2018 Администрация предложила ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" в срок до 01.08.2018 документально подтвердить вложение инвестиций на сумму 39 140, 091 тыс.руб.; оплату коммунальных услуг в соответствии с соглашением при том, что задолженность ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" за потребленные энергоресурсы составила: за электроэнергию - 1528, 4 тыс. руб., за газоснабжение - 33 034, 45 тыс. руб., за водоснабжение - 2209, 17 тыс. руб.; представить документы на строительство индивидуальной котельной МКД в п.Чамзинка по ул. Республиканской.

Согласно акту от 21.12.2018 доказательств выполнения запланированных

мероприятий по реконструкции объектов соглашения на 2018 год на сумму

115 863,59 тыс. руб. обществом также не представлено. Обязательства,

предусмотренные пунктами 42, 26 соглашения ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" не выполнены; задолженность за потребленные коммунальные ресурсы составила 92 971,1 тыс. руб.

Ссылаясь на существенные нарушения условий концессионного соглашения от 18.04.2016 ООО "ИнКомСистемы-Мордовия", Администрация обратилась в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования Администрации, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно статье 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Статья 15 Федерального закона "О концессионных соглашениях" предусматривает, что концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

В соответствии с частью 2 статьи 15 Федерального закона "О концессионных соглашениях" существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются: 1) нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения; 2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения; 3) неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением; 4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента; 5) неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

В соответствии с пунктами 67-69 концессионного соглашения от 18.04.2016 указанное соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой стороной условий соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также по иным основаниям, предусмотренным федеральными законами. К существенным нарушениям концессионером условий указанного концессионного соглашения относятся: нарушение сроков по выполнению работ по созданию, модернизации объектов соглашения; использование (эксплуатация) объекта соглашения в целях, не установленных настоящим соглашением; нарушение установленного соглашением порядка использования (эксплуатации) объекта соглашения; прекращение приостановление концессионером деятельности, предусмотренной соглашением, без согласия концедента; неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером обязательства, указанного в пункте 1 указанного соглашения, потребителям услуг по теплоснабжению, в том числе несоответствие их качества требованиям, установленным законодательством Российской Федерации и настоящим соглашением.

Статьей 8 Федерального закона "О концессионных соглашениях" предусмотрено, что при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан: 1) осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации); 2) использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением; 3) осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента; 4) обеспечивать при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возможность получения потребителями соответствующих товаров, работ, услуг; 5) предоставлять потребителям установленные федеральными законами, законами субъекта Российской Федерации, нормативными правовыми актами органа местного самоуправления льготы, в том числе льготы по оплате товаров, работ, услуг, в случаях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением; 6) поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, проводить за свой счет текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением.

Приложением 3 к концессионному соглашению от 18.04.2016 предусмотрена обязанность концессионера (ответчика) по :

-замене участков теплотрассы и сетей горячего водоснабжения в связи с истечением эксплуатационного периода с проведением теплоизоляционных работ; реконструкции указанных сетей с оптимизацией трубопроводов в п.п. Чамзинка, Комсомольский, Апраксино) - со сроком ввода мощностей в эксплуатацию в 2016-2018 году;

-реконструкции или модернизации существующих источников теплоснабжения (котельных N N 1,2, мини котельных в п.Чамзинка, N N 3,4, 6,8 в п. Комсомольский, Апраскино - со сроком ввода мощностей в эксплуатацию в 2019-2022 году.

Также в соответствии с названным Приложением концессионер обязался на условиях, предусмотренных настоящим соглашением, осуществлять деятельность по повышению надежности (бесперебойности) услуг теплоснабжения, энергетической эффективности, замене изношенных котлов на новые, реконструкции энергохозяйства и др. указанную в пункте 3 Приложения 3.

Из материалов дела (актов о результатах контрольных мероприятий (проверок) от 16.01.2018, 21.12.2018) следует, что ответчиком в нарушение условий концессионного соглашения от 18.04.2016, доказательств выполнения запланированных мероприятий по замене участков теплотрассы и сетей горячего водоснабжения в связи с истечением эксплуатационного периода с проведением теплоизоляционных работ; реконструкции указанных сетей с оптимизацией трубопроводов в п.п. Чамзинка, Комсомольский, Апраксино (срок ввода мощностей в эксплуатацию в 2016-2018 год); реконструкции или модернизации существующих источников теплоснабжения на 2018 год на сумму

115 863,59 тыс. руб. не представлено. Обязательства, предусмотренные пунктом 26 соглашения ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" не выполнены; задолженность за потребленные коммунальные ресурсы составила 92 971,1 тыс. руб. В то время как, заключая концессионное соглашение, Администрация исходила из необходимости повышения качества оказания населению услуг теплоснабжения.

Ссылка апеллятора на то, что в части допущенных ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" нарушений сроков выполнения концессионного соглашения суд не учел предпринятые ответчиком для исполнения обязательств меры по закупке оборудования котельной, подготовке проектно-сметной документации, строительной площадки, каркаса котельной по ул.Республиканской; постепенное погашение задолженности по коммунальным платежам, а также - вину Администрации в несвоевременной реализации ответчиком условий концессионного соглашения, в частности: планируемое истцом изменение системы отопления на поквартирное, апелляционной инстанцией не принимается в силу следующего.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

В результате оценки доказательств судом обоснованно указано на то, что ответчик, являясь профессиональным участником гражданского оборота, не подтвердил реальное совершение им действий, направленных на исполнение всех условий соглашения в установленные сроки (например, по замене участков теплотрассы и сетей горячего водоснабжения в связи с истечением эксплуатационного периода с проведением теплоизоляционных работ; реконструкции указанных сетей с оптимизацией трубопроводов в п.п. Чамзинка, Комсомольский - со сроком ввода мощностей в эксплуатацию в 2016-2018 году) при добросовестном, разумном и осмотрительном осуществлении гражданских прав. То есть установленная пунктом 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации презумпция ответчиком не опровергнута. Напротив, 08.08.2019 единственным участником ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" принято решение о ликвидации данного общества, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена соответствующая запись. А решением Арбитражного суда Республики Мордовия по делу N А39-8757/2019 ООО"ИнКомСистемы-Мордовия" признано несостоятельным (банкротом), в отношении его имущества введено конкурсное производство. При таких обстоятельствах невозможность дальнейшего исполнения лицом, с которым заключено концессионное соглашение, условий данного соглашения является очевидной. В то время как концедент заинтересован в стабильности деятельности концессионера и его реализации условий концессионного соглашения.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции о расторжении концессионного соглашения является обоснованным.

Ссылка апеллятора на нарушение норм процессуального права, выразившееся в рассмотрении спора в отсутствии доказательств соблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного пунктом 1.1 статьи 15 Федерального закона "О концессионных соглашениях", а также в том, что в отсутствие согласия ответчика суд перешел к рассмотрению спора по существу сразу из предварительного в судебное заседание также отклоняется. Письмом от 13.06.2018 Администрация предлагала ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" в срок до 01.08.2018 документально подтвердить исполнение концессионного соглашения в виду нарушения его условий с сохранением за собой права на обращение в суд за его принудительным расторжением (приобщено к материалам дела в суде апелляционной инстанции по ходатайству истца в обоснование возражений на апелляционную жалобу в порядке части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 136 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в предварительном судебном заседании дело рассматривается единолично судьей с извещением сторон и других заинтересованных лиц о времени и месте его проведения.

Если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, либо лица, участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции, за исключением случая, если в соответствии с настоящим Кодексом требуется коллегиальное рассмотрение данного дела (часть 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела следует, что ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" надлежащим образом было извещено о назначении по данному делу предварительного судебного заседания на 26.08.2019 на 12.00 час., с возможностью его завершения и открытия судебного заседания 26.08.2019 в 12.10.час. (уведомление о вручении почтового отправления N 43616 - определения Арбитражного суда Республики Мордовия от 02.08.2019, л.д.82). Представитель ООО "ИнКомСистемы-Мордовия" участвовал как в предварительном так и в судебном заседании и как следует из аудиозаписи судебного заседания (48.33) возражений против перехода к рассмотрению спора по существу сразу из предварительного рассмотрения дела в судебное заседание не заявлял.

Таким образом, оснований для отмены решения Арбитражного суда Республики Мордовия по доводам апелляционной жалобы не имеется. Нарушений норм материального либо процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Правильно применены нормы материального права.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по жалобе относятся на сторону ответчика.

Руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Мордовия от 28.08.2019 по делу N А39-8343/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ИнКомСистемы-Мордовия" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

Н.А. Насонова

Судьи

Т.С. Родина Н.А. Назарова