Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2024 г. N 09АП-4883/24 по делу N А40-4664/2023

г. Москва

05 апреля 2024 г.

Дело N А40-4664/23

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2024 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2024 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Кухаренко,

судей Б.В. Стешана, Т.В. Захаровой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.А. Елмановой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Лисья нора" на решение Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2023 по делу N А40-4664/23, по иску общества с ограниченной ответственностью "Лисья Нора" (ОГРН: 1155007000037, ИНН: 5007092539) к публичному акционерному обществу "Россети Московский регион" (ОГРН: 1057746555811, ИНН: 5036065113), третье лицо: акционерное общество "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329, ИНН: 7736520080), о признании акта недействительным,

при участии в судебном заседании:

от истца: Никитин Р.Г. по доверенности от 24.01.2023, Бельницкая Н.Ю. по доверенности от 09.01.2024, Коновалов А.Н. по доверенности от 24.01.2023,

от ответчика: Панахов Р.А. по доверенности от 26.12.2023,

от третьего лица: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Лисья Нора" (далее - Истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к публичному акционерному обществу "Россети московский регион" (далее - Ответчик), при участии третьего лица акционерного общества "Мосэнергосбыт" со следующими требованиями: - о признании недействительным акта инструментальной проверки узла учета электроэнергии N 275133 от 09.12.2022 в части пункта 10.3 и раздела "Заключение", содержащих выводы о наличии факта безучетного потребления электрической энергии, - о признании незаконным акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 015027/Дм-СЭС-ю от 21.12.2022.

Решением суда от 15.12.2023 в удовлетворении исковых требований отказано.

ООО "Лисья нора", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным, необоснованным.

В своей жалобе заявитель указывает на то, Арбитражный суд первой инстанции не учел, что изменение конструкции крышки испытательной коробки произведено до момента ее опломбирования представителем ответчика в целях обеспечения ее надлежащего прилегания к испытательной коробке, о чем свидетельствует заключение эксперта.

Считает, что Арбитражный суд первой инстанции не оценил доводы Истца, а также представленные в качестве доказательств заключение эксперта и протокол адвокатского опроса.

Полагает, что Арбитражный суд первой инстанции принял к рассмотрению, но не разрешил ходатайство Истца о вызове свидетеля (т. 2, л.д. 108), при том, что Истец трижды обеспечивал присутствие свидетеля в суде в дни проведения слушаний.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Ответчик с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третье лицо в заседание апелляционного суда не явилось, извещено.

Как усматривается из материалов дела, между АО "Мосэнергосбыт" (далее - МЭС) и ООО "Лисья Нора" (Абонент) заключен Договор энергоснабжения N 91019704 от 01.09.2010, в соответствии с которым МЭС обязался поставлять Абоненту электрическую энергию (мощность) и урегулировать отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса энергоснабжения Абонента, а Абонент обязался оплачивать поставленную электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в порядке, предусмотренном Договором.

Точки поставки электрической энергии (мощности) Абоненту находятся на границе балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств), определенной в "Акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений" (Приложение N 9 к Договору).

Энергопринимающее оборудование Абонента расположено по адресу (адрес поставки): М.О., Дмитровский р-н, Кузяевский с.о., с. Игнатово и введено в эксплуатацию 28.01.2021, согласно Акту допуска прибора учета.

В ходе проведения ПАО "Россети московский регион" (далее - ПАО "РМР", сетевая организация) инструментальной проверки вышеуказанного узла учета электроэнергии, сетевой организацией был установлен факт нарушения целостности крышки испытательной коробки и наличие доступа к вторичным цепям, что не предусмотрено конструкцией завода изготовителя, указанные нарушения отражены в составленном Акте N 275133 от 09.12.2022 проверки узла учета (далее - Акт проверки).

21.12.2022 ПАО "РМР" составлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 015027/Дм-СЭС-ю от 21.12.2022 (далее - Акт БУП), в котором определен период безучетного потребления с 15.07.2022 по 09.12.2022 и рассчитан объем безучетного потребления, составивший 3 474 904 кВт (с учетом ранее потребленного объема).

Истец указывал, что 22.01.2021 при допуске прибора учета в эксплуатацию на испытательной коробке сетевой организацией была установлена пломба N 0203577, которая сохранилась на момент проведение инструментальной проверки, что отражено в Акте проверки, конструкция испытательной коробки не изменялась с даты ввода прибора в эксплуатацию, поскольку изменение конструкции повлекло бы нарушение пломбы, в связи с чем, по мнению истца, выявленные ПАО "РМР" обстоятельства не являются нарушением, подпадающим под определение "безучетного потребления электрической энергии".

В подтверждение указанного довода истцом представлено заключение эксперта Союза "Липецкая Торгово-Промышленная Палата" N 037-07-00625 от 26.07.2023, в котором по результатам проведенной экспертизы было установлено отсутствие неучтенного потребления электроэнергии в период с 14.07.2022 по 09.12.2022 в системе учета на базе счетчика Меркурий 230 ART-00 PQRSID, заводской номер 15760607.

На основании изложенного, истец посчитал выводы сетевой организации в отношении наличия выявленного факта безучетного потребления электрической энергии неправомерными, а составленные ответчиком на основании данных выводов Акт проверки и Акт БУП незаконными.

Согласно п. 167 Основных положений, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (Далее - Основные положения) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п. 2 Основных положений "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Проверка расчетных приборов (визуальный осмотр подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверка состояния приборов учета, наличие и сохранность контрольных пломб, знаков визуального контроля, снятие показаний приборов учета) проводится не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки ( п. 172 Основных положений).

Выявление факта безучетного (бездоговорного) потребления, подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии, составленным в порядке, предусмотренном разделом X настоящего документа.

В соответствии с п. 187 Основных положений, объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Судом установлено, что Основными положениями обязанность по проведению периодических проверок соблюдения потребителями порядка учета электрической энергии, а также условий заключенных договоров энергоснабжения возложена на энергоснабжающие и сетевые организации, при этом порядок проведения проверки (осмотра) объектов электросетевого хозяйства на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления Основными положениями не регламентирован.

Положения п. 2 Основных положений связывают безучетное потребление электрической энергии с вмешательством потребителя в работу прибора учета, положения Договора энергоснабжения также это подтверждают и устанавливают обязанность Абонента обеспечивать сохранность на своей территории электрооборудования, воздушных и кабельных линий электропередачи, средств измерения электрической энергии (мощности), технических и программных средств и автоматизированных систем учета, контроля и управления электропотреблением, принадлежащих МЭС и/или сетевой организации (п. 3.1.16 Договора).

Согласно п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13 января 2003 г. N 6, потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Таким образом, судом первой инстанции было установлено, что обязанность по поддержанию работоспособности приборов учета электрической энергии, их сохранности от внешнего вмешательства, законодателем возложена на потребителя электрической энергии, при этом контроль за соблюдением данной обязанности осуществляется энергоснабжающими, либо сетевыми организациями путем проведения проверок расчетных приборов, любой выявленный в ходе проверки факт внешнего вмешательства в систему энергоснабжения, в том числе в виде нарушения целостности крышки испытательной коробки, повлекшего наличие доступа к вторичным цепям (как в рассматриваемом случае), классифицируется как факт выявленного безучетного потребления электрической энергии.

Основные положения предусматривают составление акта о неучтенном потреблении при выявлении факта безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией (пункт 177, 192 Основных положений).

В соответствии с п. 178 Основных положений, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; замечания к составленному акту (при их наличии).

Арбитражный судом Москвы было установлено, что 09.12.2022 персоналом Дмитровского РЭС филиала ПАО "Россети московский регион" СЭС проведена проверка энергопринимающих устройств ООО "Лисья нора".

По результатам инструментальной проверки измерительного комплекса ООО "Лисья нора" были выявлены нарушения в виде нарушения целостности крышки испытательной коробки и наличие доступа к вторичным цепям, что не предусмотрено конструкцией завода-изготовителя, результаты проверки и выявленные нарушения отражены в акте проверки от 09.12.2022 N 275133, в котором также указано, что данные нарушения влекут за собой возможность искажения данных потребляемой электроэнергии. Проверка проводилась в присутствии главного инженера ООО "Лисья нора", который данный акт подписал без возражений и замечаний.

Согласно Акту проверки, все нарушения были устранены на месте.

Пунктом 177 Основных положений предусмотрено, что по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

21.12.2022 в отношении ООО "Лисья нора" составлен Акт БУП N 015027/Дм-СЭС-ю, представители ООО "Лисья нора" при составлении данного акта отсутствовали, о времени и месте составления акта безучетного потребления были уведомлены посредством почтовой связи.

Период безучетного потребления электроэнергии по акту БУП N 015027/Дм-СЭС-ю определен в соответствии с Основными положениями и установлен с 15.07.2022 по 09.12.2022, т.е. с даты предыдущей контрольной проверки ПУ, но не более 4380 ч., по день выявления безучетного потребления э/э.

Таким образом, процедура составления Акта о неучетном потреблении и привлечения потребителя к ответственности за выявленный факт безучетного потребления электроэнергии ПАО "РМР" соблюдена в соответствии с Основными положениями, составленный Акт БУП N 015027/Дм-СЭС-ю является законным.

На основании изложенного, доводы истца о неправомерности выводов сетевой организации, выразившихся в отнесении выявленного нарушения целостности крышки испытательной коробки к факту безучетного потребления электрической энергии, судом первой инстанции признаны не соответствующими закону, оспариваемые в данной части Акт проверки и составленный на его основании Акт БУП признаны законными и обоснованными. В удовлетворении исковых требований отказано.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Довод заявителя о процессуальном нарушении, которое выразилось в том, что суд первой инстанции не разрешил его ходатайство о вызове свидетеля отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку суд отказал в удовлетворении указанного ходатайства протокольным определением от 20.11.2023. (т.2 л.д. 139).

В апелляционной инстанции заявитель также заявил ходатайство о вызове свидетелей, в котором суд отказал, поскольку согласно статье 88 АПК РФ вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда. В данном случае апелляционный суд признал возможным рассмотреть жалобу по существу по имеющимся в деле доказательствам.

Пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) под безучётным потреблением электрической энергии определяется потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названными Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Факт безучетного потребления может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (п. 177 Основных положений).

В ходе проверок прибора учёта электроэнергии Меркурий N 15760607 до 09.12.2022 сотрудники сетевой организации не выявили нарушений, позволяющих квалифицировать в качестве безучётного потребления электрической энергии в соответствии с п. 2 Основных положений.

В отношении спорного прибора учёта со стороны сетевой организацией были составлены следующие документы:

Акт допуска прибора учёта в эксплуатацию 21.01.2021 г. (составлен в порядке п. 153 Основных положений), Акты инструментальных проверок прибора учёта от 22.01.2021, 09.12.2022, 14.07.2022 (составлен в соответствии с п.170-174 Основных положений).

Вышеуказанные документы не содержат сведений о нарушенной конструкции измерительного комплекса. Акты были приняты Истцом без возражений.

Актом инструментальной проверки от 09.12.2022 было выявлено безучётное потребление.

В силу п. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Потребитель обязан представить доказательства принятия всех мер для надлежащего исполнения обязательства, какая требовалась от истца по характеру обязательства и условиям гражданского оборота (ст. 401 ГК РФ).

Таким образом, именно на ООО "Лисья нора" возложена обязанность обеспечивать сохранность измерительного комплекса.

В случае если Истец знал о нарушенной конструкции измерительного комплекса, он должен был сообщить гарантирующему поставщику (АО "Мосэнергосбыт) или сетевой организации (ответчик) о данном обстоятельстве для его устранения. Это было сделано 20.01.2023, уже после выявления безучётного потребления электрической энергии (Ходатайство ООО "Лисья нора" от 28.03.2023).

В связи с тем, что в ходе проверки 14.07.2022 выявлено нарушение конструкции прибора учёта не было, а также ввиду отсутствия обращения Истцом к Ответчику или к Третьему лицу в связи с вторжением в измерительный комплекс, сетевой организацией правомерно было выявлено безучётное потребление электрической энергии.

Доводы заявителя о нарушении судом требований пункта 1 статьи 162 АПК РФ, подлежат отклонению, поскольку в решении суда дана оценка всем представленным сторонами доказательствам. Доводы о формальности изучения представленных доказательств носят субъективный характер, вызванный несогласием с вынесенным судебным актом.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что доводы жалобы не могут являться основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15.12.2023 по делу N А40-4664/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Н. Кухаренко

Судьи

Б.В. Стешан Т.В. Захарова