Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2019 г. N 16АП-4652/19

г. Ессентуки

09 декабря 2019 г.

Дело N А61-1919/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 декабря 2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Егорченко И.Н., судей Казаковой Г.В., Марченко О.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Наниковым Д.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владикавказ" на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 11.09.2019 по делу N А61-1919/2019, по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владикавказ" (ОГРН 1161513054890, ИНН 1513061265) к закрытому акционерному обществу "Иосиф" (ОГРН 1021500978531, ИНН 1512008251) о взыскании задолженности,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владикавказ" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "Иосиф" (далее - ЗАО "Иосиф", ответчик) о взыскании задолженности за поставленный газ за апрель, май, июль 2018 года по договорам поставки газа от 20.10.2017 N 39-2-1789/18-22 и N 39-2-1789/18Д в размере 5 955 076 рублей 47 копеек и неустойки за период с 26.05.2018 по 01.04.2019 в размере 980 670 рублей 36 копеек.

Решением суда от 11.09.2019 в удовлетворении исковых требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что сведения, изложенные истцом в актах проверки узла учета газа, являются некорректными и недостоверными, в связи с чем, правовых оснований для применения в спорный период расчетного способа определения объема газа и удовлетворения исковых требований не имеется.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ" подана апелляционная жалоба, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме, ссылаясь на то, что выявленные нарушения в работе узла учета газа, зафиксированные актом проверки узла учета газа от 18.04.2018 и актом проверки от 24.07.2018, подтверждают обоснованность начисления по проектной мощности газопотребляющего оборудования.

В судебном заседании 13.11.2019 представитель ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ" поддержал апелляционную жалобу по изложенным основаниям, просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить. Также пояснил, что исковые требования составляет только задолженность по оплате количества поставленного газа, определенного по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок, в связи с нарушениями в работе узла учета газа. Указал, что за последующий период оплата газа производится потребителем по показаниям этого же прибора учета, в отношении которого установлена неисправность. На вопрос суда о направлении на завод-изготовитель архивного файла для расшифровки, необходимость направления которого отражена в акте проверки узла учета газа от 24.07.2018, пояснил, что архивный файл направлен, ответ завода-изготовителя не поступил.

Определением от 13.11.2019 судебное разбирательство отложено на 02.12.2019. Суд обязал ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ" совместно с ЗАО "Иосиф", с привлечением независимого метролога, произвести снятие архивных данных с узла учета газа N 9-180724-2 за период с апреля по июль 2018 года и составить трехсторонний акт снятия архивных данных, который заблаговременно представить в суд апелляционной инстанции с приложением распечатки архивных данных узла учета газа за указанный период.

28.11.2019 от ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ" и ЗАО "Иосиф" в суд апелляционной инстанции поступили пояснения о невозможности снятия архивных данных с узла учета газа ИРВИС РСАМ за запрашиваемый период, поскольку согласно руководству по эксплуатации счетчика ИРВИС РСАМ архивно-цикличная запись сохраняет 101 суточную информацию (3 месяца).

Участвующие в деле лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства 02.12.2019, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 11.09.2019 по делу N А61-1919/2019 подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, между ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ" (поставщик) и ЗАО "Иосиф" (покупатель) заключены договоры поставки газа от 20.10.2017 N 39-2-1789/18-22 и N 39-2-1789/18Д, по условиям которых поставщик обязуется поставлять газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, а покупатель - получать и оплачивать поставленный газ.

Из пункта 2.1 договоров следует, что покупатель подтверждает, что поставка газа осуществляется на сертифицированное газоиспользующее оборудование, принадлежащее ему на законном основании, которое подключено в соответствии с техническими условиями на присоединение к газораспределительной системе и техническими условиями по эффективному использованию газа и соответствует проекту газоснабжения, а также то, что все требования нормативно - технической документации для получения газа им выполнены и соблюдены.

Согласно пункту 4.1 договора при отсутствии либо неисправности контрольно-измерительных приборов, по которым производится определение количества газа, а также отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, непредставлении покупателем данных о расходе газа (показания счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и т.д.), а также при не допуске представителей поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учёта газа, количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения. Под неисправностью узла учета газа, стороны понимают такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма.

Покупатель обеспечивает сохранность установленных на узле учета газа пломб госповерителя и поставщика (пункт 4.1 договора).

Согласно пункту 4.2 договоров определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам узла учета газа, указанного в техническом соглашении, подписанном сторонами (приложение N 4 к договору), в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-5 2005, 8.741-2011, 8.740-2011 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96, с учетом ГОСТ 31369-2008 (ISO 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ISO 10715:1997) и иными нормативными документами, вступившими в силу в течение срока действия договора.

Покупатель не имеет права без разрешения поставщика вводить в эксплуатацию дополнительное газоиспользующее оборудование, в том числе бытовые приборы, не предусмотренные проектом. Поставка газа осуществляется только на оборудование, указанное в техническом соглашении (приложение N 4) по точкам подключения. Любые изменения в составе газопотребляющего оборудования (в том числе и бытовые приборы) и/или в составе узла учета газа производятся только на основании проекта (внесения изменений в проект) и последующего согласования (пересогласования) с поставщиком газа (пункт 4.7 договоров).

В соответствии с пунктом 4.8 договоров узел учета считается принятым после оформления акта приемки узла учета газа в эксплуатацию с соответствующим заключением. Владелец узла учета газа обязан представлять поставщику копии паспортов, оригиналы свидетельств на средства измерений и узел учета газа с отметкой о поверке, проектную документацию, паспорта с разрешающей документацией Ростехнадзора на газопотребляющее оборудование. Покупатель обязан в любое время предоставлять представителям поставщика возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведение необходимой документации, осмотр газопотребляющего оборудования и документации на него.

13.04.2018 на объекте потребителя ЗАО "Иосиф" проведена проверка правильности состояния и применения средств измерений узла учета газа.

В ходе проверки установлено, что в присутствии представителей ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ", вследствие воздействия атмосферных осадков произошло разрушение проволоки пломбы госповерителя. Считаны архивные данные с вычислителя для проведения дальнейшего анализа. Ранее установленные пломбы не нарушены. Указанные обстоятельства изложены в акте проверки узла учета газа от 13.04.2018.

18.04.2018 в результате анализа архивов прибора РС-4-М Ультра N 27328 выявлено постоянное наличие события "плохой сигнал Q" (НС1; НС2), что свидетельствует о нештатной работе прибора учета. Событие "плохой сигнал Q" свидетельствует о том, что при таком виде принимаемого ультразвукового сигнала точность измерения не соответствует заявленной в паспорте на счетчике газа. В период записи ОЗУ (оперативно запоминающее устройство) (мгновенных значений и диагностической информации) имеются "провалы" в значении вероятности правильного распознавания сигнала до 80%.

Также при осмотре узла учета газа выявлено повреждение проволоки пломбы госповерителя, проволока пришла в негодность вследствие воздействия атмосферных осадков в присутствии ведущего инженера метролога ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ". Выявленные нарушения в работе узла учета газа зафиксированы в акте от 18.04.2018.

На основании выявленных при проверках узла учета газа нарушений истец пришел к выводу, что данный прибор учета не может быть использован в качестве коммерческого.

Также 24.07.2018 в ходе проверки произведено фото-фиксация, считывание архивных данных.

В соответствии с руководством по эксплуатации на прибор ИРВИС РСУ "Ультра" необходимо обеспечить контроль перепада давления на первичном преобразователе расходомера (для оценки его работоспособности). По архивным данным установлено, что прибор периодически работает вне диапазона, по нижней границе (ниже наименьшего предела измерения). При формировании архивного отчета в верхней части отчетной формы отображаются некорректные данные по условно-постоянным величинам, диапазону градуировки датчика t, р, физико-химическому составу газа, при этом на дисплее прибора: р=0,708 км/чЗ; СО2=0,254%; N2=1,210%. В отчетной форме N2=9,095E-39%; СО2=0%; р =-l,795EZ9Kr/M3. Для определения работоспособности прибора, в ходе проверки был сформирован архивный файл "43522 (24.07.2018).bin", который был отправлен на завод изготовитель для расшифровки и определения корректной обработки данных программным обеспечением вычислителя ИРВИС РСУ "Ультра".

В присутствии представителя потребителя, в ходе проверки, проведен сравнительный анализ данных между расходомером ИРВИС РСУ "Ультра" со счетчиками, которые установлены по газовым заправочным колонкам. Начало замера, данные: 1) ИРВИС-2146. Колонка N 1-644008; N 2-317934; N 3-198274; N 4-241363. По истечении 5 часов, зафиксированы показания: 1) ИРВИС - 215262; к N 1 -644171; к N 2-318089; к N-198454; к N 4-241550. По ИРВИС РСУ расход составил 638 ст.мЗ за 1,5 часа, по колонкам-685 ст.мЗ за то же время. Из чего был сделан вывод о занижении объемов газа по коммерческому расходомеру ИРВИС РСУ "Ультра" на 6,9%.

Составлен акт проверки узла учет газа N 9-180724-2 от 18.04.2018, где зафиксированы выявленные нарушения.

ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ" на основании акта проверки УУГ от 18.04.2018 определил количество поставленного ответчику газа за период с апреля 2018 года по июля 2018 года по производительности газоиспользующего оборудования в соответствии с пунктом 4.1 договоров.

Согласно произведенному истцом расчету объем поставленного газа за период с апреля 2018 года по июль 2018 года составил 720 тыс. куб. м. на сумму 5 293 821 рубль 60 копеек.

Сведения об объемах потребленного ресурса за спорный период изложены истцом в акте поданного - принятого газа, товарных накладных и счетах-фактурах за период с апреля по июль 2018 года.

27.11.2018 в адрес ответчика направлена претензия с просьбой оплатить образовавшуюся задолженность, которая оставлена последним без удовлетворения.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, если иное не установлено законом или иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа), Правил учета газа, утвержденных приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учета газа) и иных нормативных правовых актов.

Поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором. Порядок расчетов и сроки платежей определяются договорами поставки газа в соответствии с Правилами поставки газа (пункты 5 и 30 Правил поставки газа).

Согласно пункту 26 Правил поставки газа каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

В соответствии с пунктом 1.8 Правил учета газа средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями должны быть защищены от несанкционированного вмешательства.

В соответствии с пунктом 1.6 Правил учета газа средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями, применяемые для учета газа в сферах государственного регулирования, должны отвечать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Согласно пункту 3.9 Правил учета газа при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов, исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Отношения, возникающие при выполнении измерений, установлении и соблюдении требований к измерениям, средствам измерений, методик (методов) измерений, а также при осуществлении деятельности по обеспечению единства измерений, регулируются Федеральным законом "Об обеспечении единства измерений" от 26.06.2008 N 102-ФЗ (далее - Закон N 102-ФЗ).

В силу части 1 статьи 9 Закона N 102-ФЗ в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований. В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений. При применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации.

Частью 1 статьи 13 указанного Закона N 102-ФЗ определено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку. Поверку средств измерений осуществляют аккредитованные в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели (часть 2 статьи 13 Закона N 102-ФЗ).

В части 4 этой же статьи установлено, что результаты поверки средств измерений удостоверяются знаком поверки, и (или) свидетельством о поверке, и (или) записью в паспорте (формуляре) средства измерений, заверяемой подписью поверителя и знаком поверки. Конструкция средства измерений должна обеспечивать возможность нанесения знака поверки в месте, доступном для просмотра. Если особенности конструкции или условия эксплуатации средства измерений не позволяют нанести знак поверки непосредственно на средство измерений, он наносится на свидетельство о поверке или в паспорт (формуляр).

Государственная поверка прибора учета является одной из гарантий достоверности его показаний. Истечение срока государственной поверки прибора учета приравнивается к выходу из строя узла учета потребителя.

Согласно положениям части 1 статьи 5 Закона N 102-ФЗ и пункта 2.9 Правил учета газа измерения объема газа должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений. Аттестованной методикой измерений для турбинных, ротационных и вихревых счетчиков газа является ГОСТ Р 8.740-2011 "Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков".

Согласно пункту 12.1.4 ГОСТа Р 8.740-2011 по результатам проверки составляют акт проверки состояния и применения СИ и соблюдения требований настоящего стандарта. Указанный акт выдается владельцу узла учета газа.

С учетом вышеизложенного следует, что учет количества газа должен осуществляться по введенным в эксплуатацию, сертифицированным, поверенным и опломбированным средствам измерения.

Последствием неисполнения обязанности по поддержанию надлежащего технического состояния средств измерений газа является возложение на потребителя (ответчика) бремени доказывания исправности средства измерения и отсутствия вмешательства в его работу (целостность пломб и т.п.).

В случае неисправности прибора учета газа, их несоответствия требованиям нормативных актов, поставщик газа имеет право в соответствие с действующим гражданским законодательством осуществлять расчет поставленного потребителю газа по мощности газопотребляющего оборудования.

Как следует из искового заявления, основанием начисления ответчику стоимости газа по мощности присоединенного газопотребляющего оборудования явились нарушения, выявленные в ходе проверки и отраженных в актах от 18.04.2018 и 24.04.2018.

Как следует из актов, при проверке состояния и применения измерительного комплекса учета природного газа зафиксирована неисправность средства измерения узла учета газа, а именно прибор учета газа периодически работает вне диапазона по нижней границе (акт от 24.07.2018).

При этом согласно абзацу 5 пункта 4.1 договора поставки газа при измерении объемного расхода газа при рабочих условиях ниже нижнего (минимального) значения диапазона измерений узла учета газа, значение такого расхода принимается равным нижнему значению диапазона измерений.

Таким образом, в рассматриваемом случае работа прибора вне диапазона по нижней границе не является нарушением нормативных требований и условий заключенного договора поставки, исключающим учет объем потребленного потребителем газа по показаниям данного счетчика в спорный период времени.

При этом судом первой инстанции учтено, что средство измерения, принадлежащее ответчику, является ультразвуковым счетчиком, который устроен так, что все нештатные ситуации учитываются отдельной строкой и суммируются в конечном объеме потребленного газа, который проходит через узел учета. Наличие нештатной ситуации может свидетельствовать и о работе средства измерения вне диапазона по нижней границе.

Согласно паспортам и свидетельствам, предоставленным ЗАО "Иосиф" в материалы дела, средства измерений, входящие в состав узла учета газа, признаны соответствующими установленным метрологическим требованиям и пригодными к применению в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений.

Кроме того, актом от 18.04.2018 указаны нарушения в виде прогнившей проволоки, при этом в акте 13.04.2018 указано, что разрушение проволоки пломбы произошло вследствие воздействия атмосферных осадков, пломба поставщика не нарушена.

При таких обстоятельствах, недоказанность вмешательства, механического воздействия, несанкционированного вскрытия средства учета и иных действий потребителя, вызвавших (способных вызвать) его неисправность, искажение информации о фактическом потреблении газа и при наличии на нем установленных иных целых пломб, свидетельствуют об отсутствии безучетного потребления газа.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что поскольку достоверных доказательств факта неисправности прибора учета в материалы дела не представлено, то определение ответчиком объема поставленного в спорный период природного газа расчетным способом не обоснован.

Суд апелляционной инстанции предлагал лицам, участвующим в деле, произвести снятие архивных данных с узла учета газа N 9-180724-2 за период с апреля по июль 2018 года.

Однако от ООО "Газпром межрегионгаз Владикавказ" и ЗАО "Иосиф" в суд апелляционной инстанции поступили пояснения о невозможности снятия архивных данных с узла учета газа ИРВИС РСАМ за запрашиваемый период, поскольку согласно руководству по эксплуатации счетчика ИРВИС РСАМ архивно-цикличная запись сохраняет 101 суточную информацию (3 месяца).

В силу пункта 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что истец не доказал факт вмешательства ответчика в работу прибора учета и основания для применения расчетного способа определения объема газа, в связи с чем отказано в удовлетворении исковых требований правомерно.

Доводы апелляционной жалобы не содержат обстоятельств, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и могли повлиять на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергнуть выводы суда, вследствие чего не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 11.09.2019 по делу N А61-1919/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Н. Егорченко

Судьи

Г.В. Казакова О.В. Марченко