Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2019 г. N 09АП-67412/19

г. Москва

11 декабря 2019 г.

Дело N А40-171835/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М.,

судей:	Попова В.И., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Омаровым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Австрамит"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.09.2019 по делу N А40-171835/2019, принятое судьей Нариманидзе Н.А. (148-1030)

по заявлению: общества с ограниченной ответственностью "Австрамит"

к Московской областной таможне

о признании недействительным решения,

в присутствии:

от заявителя:	Осинцева Я.А. по дов. от 03.06.2019 (копия диплома), Ревтюк А.В. по дов. от 03.06.2019;
от заинтересованного лица:	Ковалев Л.Н. по дов. от 30.09.2019 (копия диплома), Кузьмичев П.А. по дов. от 08.11.2018;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 19.09.2019, принятым по настоящему делу, заявление ООО "Австрамит" (далее - общество, заявитель) о признании недействительным решения Московской областной таможни (далее -МОТ, таможенный орган) по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС N РКТ-10013000-19/000476 от 21 июня 2019года оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось с жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой просило отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представители заявителя поддержали доводы жалобы в полном объеме, указав, что суд нарушил принципы единообразия судебной практики по рассмотрению таких споров.

В заседании суда апелляционной инстанции представители таможенного органа на доводы жалобы возразили по основаниям, изложенным в письменном отзыве, поступившем через канцелярию суда и в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) приобщенном к материалам дела.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, апелляционный суд приходит к выводу об оставлении решения суда первой инстанции без изменения, апелляционной жалобы без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 05.03.2019 заявителем на Московский областной таможенный пост (центр электронного декларирования) была подана таможенная декларация N 10013160/050319/0038399 (далее - ДТ), по которой был задекларирован и квалифицирован по коду 1602411000 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД) ЕАЭС Товар N 1:

- шпек сыровяленый свиной, примерно по 2 кг по 4 шт. в коробке (SPECK STAG. DIMEZZATO S/V 6m). Состав: свинина, соль, декстроза, ароматизаторы (травы, специи, перец), сахароза, консерванты. Изготовитель - FONTANA ERMES SPA, тов. знак - FONTANA ERMES, марка - FONTANA ERMES, модель - отсутствует, артикул -отсутствует, кол-во - 32,32 кг;

- окорок сыровяленый формованный со специями б/к 1/2 (PROSCIUTTO CRUDO MATTONELLA 1/2) по 4 шт. в коробке. Состав: свинина, соль, перец, консервант: нитрит калия (Е252). Изготовитель - FONTANA ERMES SPA, тов. знак - FONTANA ERMES, марка - FONTANA ERMES, модель - отсутствует, артикул - отсутствует, кол-во - 505,14 кг;

- сыровяленый продукт из свинины: окорок сыровяленый прессованный со специями без кости по 2 шт. в коробке (PROSCIUTTO STAG. CON PEPE DIS. LAV). Состав: свинина, соль, перец, консервант: нитрит калия (Е252). Изготовитель - FONTANA ERMES SPA, тов. знак - FONTANA ERMES, марка - FONTANA ERMES, модель - отсутствует, артикул - отсутствует, кол-во - 470,35 кг.

В связи с выявлением профиля риска "N 21238 версия 1" таможенным органом было принято Решение о назначении таможенной экспертизы N 10013160/070319/ДВ/000030, N 10013160/070319/ДВ/000035 от 07.03.2019 с целью идентификации товара.

На основании Заключения таможенного эксперта Московской областной таможней было принято Решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС N РКТ-10013000-19/000476 (далее - Решение по классификации), согласно которому Таможенный орган классифицировал товар N 1, задекларированный в ДТ N 10013160/050319/0038399, по коду 0210113100 ТН ВЭД ЕАЭС.

Посчитав решения о классификации товара не соответствующими закону и нарушающими свои права и законные интересы, ООО "Австрамит" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, Арбитражный суд города Москвы руководствовался статьями 65, 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕЭС), решением Совета Евразийской Экономической Комиссии от 16.07.2012 N 54, п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 18 от 12.05.2016 "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" и исходил из того, что таможенный орган доказал законность и обоснованность оспариваемого решения.

В рассматриваемом случае судом установлено, что решение таможенного органа от 21.06.2019 N РКТ-10013000-19/000476 о классификации спорных товаров в товарной позиции 0210 11 310 О ТН ВЭД ЕАЭС "Мясо и пищевые мясные субпродукты, соленые, в рассоле, сушеные или копченые; пищевая мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов;- свинина; - окорока, лопатки и отруба из них, необваленные; домашних свиней; сушеные или копченые; окорока и отруба из них" соответствует тексту товарной позиции и фактическим характеристикам товара, установленным при проведении таможенной экспертизы.

Правило 1 ОПИ ТН ВЭД устанавливает, что для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

Доводам общества о том, что результаты проведенной таможенной экспертизы не являются допустимым доказательством по делу, судом дана надлежащая оценка.

Для установления фактических характеристик рассматриваемых товаров, в соответствии с положениями главы 53 ТК ЕАЭС, в рамках своих полномочий таможенным органом была назначена таможенная экспертиза товара. На разрешение экспертов были поставлены вопросы об идентификации товара (определения состава продуктов и способов их обработки).

В заключении таможенного эксперта от 29.03.2019 N 12411002/0009594 установлено, что исследованные пробы представляют собой сыровяленый продукт из свинины - фрагмент тазобедренного отруба свиной туши - часть свиного окорока, без тепловой обработки, с пряностями на поверхности, полученные в результате следующих технологических операций: посол (сухой), продолжительной сушкой (вяление) (технология сыровяленых продуктов), с дополнительным нанесением пряностей на поверхность сыровяленого продукта. Нанесенные на поверхность пряности не повлияли на базовый вкус проб и не изменили органолептические свойства продукта "сыровяленая свинина". Пробы не содержат уксусную и лимонную кислоты (основные консервирующие вещества), содержат соль, нитрит (стабилизатор окраски, слабый консервант). Пробы глубоко и равномерно пропитаны солью во всех частях. Длительная сохранность проб обеспечивается совокупностью технологических процессов получения сыровяленых продуктов из свинины: равномерный (сухой) посол с использованием посолочной смеси, содержащей поваренную соль, нитрит (стабилизатор окраски, слабый консервант),продолжительная сушка (вяление), упаковка. На поверхности проб обнаружены частицы пряностей. Внутри проб частиц пряностей не обнаружено. Нанесенные на поверхность пряности не повлияли на базовый вкус проб и не изменили органолептические свойства продукта "сыровяленая свинина".

Таким образом, в рамках проведения таможенного контроля таможенным органом в рамках своих полномочий проведены достаточные мероприятия для установления фактических сведений о декларируемом товаре.

Довод общества о том, что при проведении экспертизы таможенный орган поставил на разрешение экспертов не все необходимые вопросы, не состоятелен.

В соответствии с пунктом 1 статьи 389 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза назначается таможенным органом в случае, если для разъяснения вопросов, возникающих при совершении таможенными органами таможенных операций и или) проведении таможенного контроля, требуются специальные и (или) научные знания.

Круг вопросов, которые ставятся на разрешения таможенного эксперта, определяется таможенным органом. В случае, если декларант считает целесообразным поставить на рассмотрение таможенного эксперта иные вопросы, он может направить соответствующее обращение в адрес таможенного органа до проведения такой экспертизы, либо после, в соответствии со статьей 392 ТК ЕАЭС.

Однако, подобное обращение обществом не направлялось.

Пунктом 4 статьи 106 ТК ЕАЭС установлено, что при декларировании товаров декларант в декларации на товары указывает сведения о товарах, необходимые для отнесения к одному 10-значному коду Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.

Исходя из предоставленного декларантом описания товаров вопросы, поставленные таможенным органом, позволяют определить основные классификационные признаки товара.

На основании изложенного, судом первой инстанции правильно установлено, что спорные товары в соответствии с положениями ТН ВЭД подлежат классификации в рамках товарной позиции 0210 ТН ВЭД "Мясо и пищевые мясные субпродукты, соленые, в рассоле, сушеные или копченые; пищевая мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов", что, соответственно, исключает их классификацию в рамках избранной обществом товарной позиции 1602 ТН ВЭД ЕАЭС.

В данном споре арбитражный суд установил, что оспариваемое решение соответствует закону не нарушает права и законные интересы заявителя, из чего следует решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении заявленного требования на основании пункта 3 статьи 201 АПК РФ.

Остальные доводы заявителя были рассмотрены судом в процессе судебного заседания, о чем указано в обжалуемом решении.

Исходя из смысловой оценки данного вывода, судом первой инстанции указано, что доводы общества, использованные при составлении искового заявления, не основываются на юридически значимом тексте товарной позиции 0210 ТН ВЭД ЕАЭС и прямо противоречит приведенным судом доказательствам (основаны на неверном толковании норм права).

Приводя обоснование доводов в апелляционной жалобе, Общество так же не обосновывает свои выводы законом по классификации - ТН ВЭД, в частности положениями правила 1 ОПИ ТН ВЭД и имеющим юридическое значение текстом товарной позиции 0210 ТН ВЭД.

При таких обстоятельствах отдельное обоснование в решении суда доводов общества, не основанных на законе о классификации, не требуется, так как такие доводы не могут образовывать установленные пунктом 2 статьи 201 АПК РФ обстоятельства для признания оспариваемого решения незаконным.

По существу дела суд апелляционной инстанции полагает необходимым указать следующее.

Декларантом ООО "Австрамит" по декларации на товары N 10013160/050319/0038399 (далее - ДТ) задекларирован товар N 1, поименованный в графе 31 ДТ, как "шпек сыровяленый свиной, окорок сыровяленный формованный со специями, окорок сыровяленный прессованный со специями без кости".

Декларантом заявлен код товара 1602 41 100 0 в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС "Готовые или консервированные продукты из мяса, мясных субпродуктов или крови прочие; - из свинины; - окорока и их отруба;- домашней свиньи".

В отношении указанного товара Московской областной таможней принято решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 21.06.2019 г. N РКТ-10013000-19/000476, в соответствии с которыми товары классифицированы в товарной позиции 0210 11 3100 ТН ВЭД ЕАЭС "Мясо и пищевые мясные субпродукты, соленые, в рассоле, сушеные или копченые; пищевая мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов; - свинина; - окорока, лопатки и отруба из них, необваленные;-домашних свиней;- сушеные или копченые;- окорока и отруба из них".

Согласно пункта 1 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕЭС) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Решением Совета Евразийской Экономической Комиссии от 16.07.2012 N 54 (с последующими изменениями) утверждены "Единая ТН ВЭД ЕАЭС" и "Единый таможенный тариф ЕАЭС", которым установлены Основные правила интерпретации (далее - ОПИ) ТН ВЭД.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД. Классификационными критериями являются характеристики товаров, указанные в текстах товарных позиций, соответствующих примечаниям к разделам и группам, а также субпозициям.

Основаниями для отнесения товара к определенной товарной позиции являются его состав, область применения, свойства и технологическая функция каждого компонента.

Правовое значение имеет последовательность применения ОПИ ТН ВЭД, что, в частности, подтверждается Положением о порядке применения единой ТН ВЭД Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее - Положение).

Пунктами 6, 7 Положения определена последовательность действий для достижения необходимого уровня классификации товаров по ТН ВЭД.

В силу правила 1 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с правилами 2(a), 2(6), 3(a), 3(6), 3(в), 4, 5, 6 ОПИ ТН ВЭД.

При классификации в первую очередь применяется ОПИ 1. При применении ОПИ 1 - 5 каждое последующее правило применяется при невозможности применения предыдущего.

Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и с примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatismutandis, положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми.

Для целей данного Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное (Правило 6 ОПИ ТН ВЭД).

В целях обеспечения единообразия интерпретации и применения ТН ВЭД подготовлены Пояснения, которые содержат толкования позиций номенклатуры, термин, краткие описания товаров и областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД.

Согласно правила 1 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

В соответствии с правилом 3 ОПИ ТН ВЭД В случае, если имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, то предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

Кроме того, в соответствии с правилом 6 Основных правил интерпретации ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям.

Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы (статья 20 ТК ЕАЭС).

Согласно пункта 2 статьи 20 ТК ЕАЭС и пункта 2 статьи 15 Закона N 289-ФЗ при обнаружении таможенным органом как до выпуска товара, так и после выпуска товара его неверной классификации таможенный орган осуществляет классификацию товара и принимает решение о классификации товара, при этом согласно пп.7 п.4 ст. 15 Закона N 289-ФЗ решение о классификации товара должно содержать обоснование решения о классификации товара, включая причины, послужившие основанием для принятия такого решения.

Декларанту, а также лицу, контролирующему правильность заявленного классификационного кода, при определении полного 10-значного кода товара следует совершать последовательные действия по выбору товарной позиции, а затем подсубпозиции, а именно: сравнить тексты субпозиций равным количеством дефисов (уровней), а затем, аналогично, выбрать в строгом соответствии с текстом подходящую подсубпозицию.

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 200 АПК при рассмотрении дел об оспаривании решений таможенного органа о классификации товаров арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемых решений и устанавливает соответствие их закону.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД АЭС всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре(определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Основаниями для отнесения товара к определенной товарной позиции являются его состав, область применения, свойства и технологическая функция каждого компонента.

Коды товаров, указанные в коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, а также в заключениях, справках, актах экспертиз, вьщаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для классификации товаров (пункт 4 статьи 20 ТК ЕАЭС) и не имеют для суда заранее установленной силы (пункт 5 статьи 71 АПК).

В соответствии с главой 44 ТК ЕАЭС Московской областной таможней был проведен таможенный контроль сведений, заявленных в ДТ N 10013160/050319/0038399.

Подпунктом 4 пункта 1 статьи 106 ТК ЕАЭС установлено, что при декларировании товаров декларантом указываются, в том числе, наименование, описание, необходимое для отнесения к одному 10-значному коду Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.

Декларантом указано, что товаром является "шпек сыровяленый свиной, окорок сыровяленный формованный со специями, окорок сыровяленный прессованный со специями без кости", товарная позиция 1602 41 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Анализ документов и сведений показал, что по своему составу и способу обработки рассматриваемый товар может отличаться от товаров, классифицируемых в товарной позиции 1602 "Готовые или консервированные продукты из мяса, мясных субпродуктов или крови прочие" ТН ВЭД ЕАЭС.

В графе 33 ДТ декларантом указан классификационный код товара по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза - 1602 41 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС "Готовые или консервированные продукты из мяса, мясных субпродуктов или крови прочие; - из свинины; - окорока и их отруба; - домашней свиньи".

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

В примечаниями к группе 16 ТН ВЭД ЕАЭС установлено, что в данную группу включаются пищевые продукты, получаемые при переработке мяса, приготовленные или консервированные способами, не предусмотренными в группе 02. Различия между продуктами, включаемыми в группу 02 и продуктами, относящимися к группе 16, приведены в общих положениях к группе 02.

В группу 02 ТН ВЭД ЕАЭС включается соленое, в рассоле, сушеное или копченые мясо, но не приготовленное для непосредственного употребления.

Необходимо отметить, что мясо данной группы остается в ней даже в том случае, когда оно находится в герметичной упаковке (например, сушеное мясо в жестяных банках). Продукты в такой упаковке, приготовленные и консервированные способами, кроме указанных в товарных позициях группы 02, включаются в группу 16.

При этом, пояснениями к товарной позиции 1602 ТН ВЭД ЕАЭС установлен перечень входящих в нее продуктов:

- в нее включается мясо отваренное в воде, на пару, жареные, в том числе на гриле, печеные или приготовленные другим способом;

- паштеты, мясные паштеты, заливные, риллетты;

- мясо, приготовленное или консервированное способом, не предусмотренным в группе 02;

- готовые продукты из крови;

- готовые пищевые продукты (включая так называемые "готовые блюда"), содержащие более 20 мас.% мяса, мясных субпродуктов или крови (при этом термин готовых пищевых продуктов, в соответствии с примечаниями к разделу 16 относится к продуктам, сочетающим мясо с овощами, спагетти, соусом и т.д.).

Так как спорные товары приготовлены способами соления и вяления (сушкой) предусмотренными в группе 02, то они не входят в перечень товаров, классифицируемых в товарной позиции 1602, что прямо установлено пояснениями к товарной позиции 1602.

Таким образом, в соответствии с примечаниями к группам 02 и 16, пояснениями к группам 0210 и 1602, установлено, что основным критерием разделяющим классификацию в спорных товарных позициях 0210 и 1602 является способы обработки продуктов.

В товарную позицию 0210 включается мясо соленое, в рассоле, сушеное или копченное (текст товарной позиции 0210, пояснения к товарной позиции 0210 "В данную товарную позицию включаются все виды мяса, приготовленные указанным в товарной позиции способом").

В товарную позицию 1602 включаются мясо, приготовленное или консервированное способом, не предусмотренным в группе 02 (пункт (3) пояснений к товарной позиции 1602).

Так как спорные товары приготовлены способами соления и вяления (сушкой), то при применении правила 1 ОПИ классификация спорных товаров осуществляется в товарной позиции 0210 ТН ВЭД ЕАЭС "Мясо и пищевые мясные субпродукты, соленые, в рассоле, сушеные или копченые; пищевая мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов", исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам, пояснений к товарным позициям.

При применении правила 6 ОПИ определяется товарная подсубпозиция товарной позиции 0210 ТН ВЭД ЕАЭС: 0210 11 310 0 "Мясо и пищевые мясные субпродукты, соленые, в рассоле, сушеные или копченые; пищевая мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов; - свинина; - окорока, лопатки и отруба из них, необваленные; -домашних свиней; - сушеные или копченые;- окорока и отруба из них".

Учитывая, что товар, задекларированный по ДТ N 10013160/050319/0038399, мясом соленым, сушеным, то, в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ЕАЭС, подлежит классификации в подсубпозиции 0210 11 310 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В своем заявлении Общество указывает, что согласно Общим положениям к группе 02 ТН ВЭД ЕАЭС в данную группу включаются мясо в тушах (то есть тело животного с головой или без нее), полутушах (получаемых в результате продольной разрубки туш), четвертинах туш, кусках и т.п.; мясные субпродукты и мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов всех животных (кроме рыб и ракообразных, моллюсков и прочих водных беспозвоночных - группа 03), пригодные для употребления в пищу. Указание в Общих положениях на "пригодность для употребления в пишу" не является синонимом того, что данные товары готовы для непосредственного употребления.

При этом Общество использует тест общих примечаний к группе 02, вырванный из контекста, а именно: в тексе документа после слов "не приготовлены для непосредственного употребления" стоит не "." а ":" и далее идет перечисление товаров, относящихся к группе 02, в том числе продуктов соленых, в рассоле, сушеных или копченых.

Таким образом, довод общества о классификации в товарной позиции 1602 всех "пригодных для употребления в пищу продуктов" является неправильным истолкованием закона в следствии игнорирования знака двоеточия, указывающего на причинную и смысловую связь с последующим текстом, а так же игнорированием следующего за двоеточием текста. Из этого следует ложный вывод общества о том, что в группу 02 ТН ВЭД ЕАЭС включается мясо не приготовленное для непосредственного употребления.

Текстом товарной позиции 0210 ТН ВЭД ЕАЭС и пояснениями к данной товарной позиции вполне однозначно установлено, что в не включается мясо, приготовленное способом, указанным в товарной позиции 0210 (соленое, в рассоле, сушеное или копченое).

При этом необходимо учесть, что пояснениями к правилу 1 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС указывается, что номенклатура представляет в систематизированном виде товары, обращающиеся в международной торговле. Эти товары группируются в ней в разделы, группы и подгруппы, снабженные наименованиями, указывающими в предельно сжатой форме категории или типы товаров, которые они охватывают. Во многих случаях, однако, в разделе или группе классифицируется такое разнообразие и количество товаров, что все их невозможно охватить или перечислить конкретно в наименованиях.

При анализе полного текста пункта "Различия между мясом и мясными субпродуктами данной группы и группы 16" пояснений к главе 02 ТН ВЭД ЕАЭС очевидно, что "приготовление" в товарной позиции 1602 относится к мясу, приготовленному "любым способом (сваренные в воде или на пару, жареные, в том числе на гриле, или печеные), а также приготовленные или консервированные любым другим способом, не предусмотренным в данной группе (прим. в группе 02,)".

Но, даже в случае, если предположить что здесь имеется возможность отнесения товаров к двум товарным позициям, то классификация таких товаров осуществляется в соответствии с правилом 3 ОПИ.

Правилом 3а) ОПИ установлено, что предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. Наименование товарной позиции 0210 содержит способы приготовления продуктов соление и вяление (сушка) против текста товарной позиции 1602, в которую приготовленное таким образом мясо не входит.

Таким образом, применяя правило 3а) ОПИ, классификацию спорных товаров так же необходимо осуществлять в товарной позиции 0210 ТН ВЭД ЕАЭС.

Довод общества о том, что соль, использованная при солении спорных товаров, является приправами указанными в пункте 5 дополнительных примечаний к группе 02 "мясо с приправами без тепловой кулинарной обработки включается в группу 16. "Мясо с приправами" - мясо без тепловой кулинарной обработки с приправами внутри или на всей поверхности продукта, которые должны быть или видны невооруженным глазом или явно определяться на вкус" не обоснован на основании следующего.

При предположении, что "соление" рассматривается в группе 1602 как приправа, необходимо учесть, что соление так же оговорено в товарной позиции 0210.

В случае, если имеется возможность отнесения товаров к двум товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется в соответствии с правилом 3 ОПИ.

Правилом 3а) ОПИ установлено, что предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. Наименование товарной позиции 0210 содержит способ приготовления "соление" против текста товарной позиции 1602 "консервированные прочие".

Таким образом, так как использование соли при приготовлении продукта более конкретно описано в товарной позиции 0210 как соление, чем в товарной позиции 1602 как приготовление с использованием приправ, то классификацию спорных товаров необходимо осуществлять в товарной позиции 0210 по правилу За) ОПИ.

В данном случае обществом неправильно применяются нормы права при классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС - Основные правила интерпретации (ОПИ) ТН ВЭД ЕАЭС.

Довод общества о том, что при проведении экспертизы таможенный орган поставил на разрешение экспертов не все необходимые вопросы, сузил объект исследования не обоснованы на основании следующего.

В соответствии с пунктом 4 статьи 310 ТК ЕАЭС при проведении таможенного контроля таможенные органы исходят из принципа выборочности объектов таможенного контроля, форм таможенного контроля и (или) мер, обеспечивающих проведение таможенного контроля.

Согласно пункту 1 статьи 389 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза назначается таможенным органом в случае, если для разъяснения вопросов, возникающих при совершении таможенными органами таможенных операций и (или) проведении таможенного контроля, требуются специальные и (или) научные знания.

Круг вопросов, которые ставятся на разрешения таможенного эксперта, определяется таможенным органом. В случае, если декларант считает целесообразным поставить на рассмотрение таможенного эксперта иные вопросы, он может направить соответствующее обращение в адрес таможенного органа до проведения такой экспертизы, либо после, в соответствии со статьей 392 ТК ЕАЭС. Однако, подобное обращение обществом не направлялось.

Пунктом 4 статьи 106 ТК ЕАЭС установлено, что при декларировании товаров декларант в декларации на товары указывает сведения о товарах, необходимые для отнесения к одному 10-значному коду Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.

Декларант в спорной ДТ указал, что товарами являются:

- шпик сыровяленый свиной, состав: свинина, соль, декстроза, ароматизаторы (травы, специи, перец), сахароза, косерванты;

- окорок сыровяленный формованный со специями б/к, состав: свинина, соль, перец, консервант: нитрит калия (Е252);

- окорок сыровяленный прессованный со специями без кости, состав: свинина, соль, перец, консервант: нитрит калия (Е252).

Исходя из предоставленного декларантом описания товаров вопросы, поставленные таможенным органом позволяют определить основные классификационные признаки товара.

Высказывая в исковом заявлении довод о неполной или неправильной постановке вопросов таможенному эксперту общество не ссылается на законы или нормативные акты, которым, по мнению общества не соответствует решение таможенного органа о назначении экспертизы. Такой довод является бездоказательным и не может повлечь за собой удовлетворение заявленных обществом требований - признания на законным решения о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Довод общества о том, что первичным признаком отнесения товаров к группам 02 и 16 является степень готовности продукта к употреблению в пищу не обоснован на основании следующего.

В соответствии с правилом 1 ОПИ классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

Текст товарной позиции 0210 ТН ВЭД "Мясо и пищевые мясные субпродукты, соленые, в рассоле, сушеные или копченые; пищевая мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов".

Пояснениями к группе 02 ТН ВЭД установлены следующие пределы классификационной группировки группы 02 ТН ВЭД, относящиеся к спорным товарам.

В данную группу включаются мясо и мясные субпродукты, находящиеся только в следующих состояниях, независимо от того, были ли они предварительно ошпарены или подвергнуты аналогичной обработке, но не приготовлены для непосредственного употребления: соленые, в рассоле, сушеные или копченые.

Мясо и мясные субпродукты, приготовленные любым способом (сваренные в воде или на пару, жареные, в том числе на гриле, или печеные), а также приготовленные или консервированные любым другим способом, не предусмотренным в данной группе (группе 02 - прим. МОТ), (товарная позиция1602),

Пояснениями к товарной позиции 0210 ТН ВЭД установлено, что "5 данную товарную позицию включаются все виды мяса и пищевых мясных субпродуктов, приготовленные указанным в товарной позиции способом (соленые, в рассоле, сушеные или копченые - прим. MOTj".

Пунктом 3 Пояснений к товарной позиции 1602 ТН ВЭД установлено, что "5 данную товарную позицию включаются мясо и мясные субпродукты, приготовленные или консервированные способом, не предусмотренным в группе 02".

Примечанием 1 к группе 16 ТН ВЭД установлено, что в данную группу не включаются мясо, мясные субпродукты, рыба, ракообразные, моллюски или прочие водные беспозвоночные, приготовленные или консервированные способами, указанными в группе 02.

Таким образом, основным критерием, разграничивающим группы 02 и 16 является способ обработки (способ приготовления или консервирования).

При этом, юридически значимый при классификации товаров (в соответствии правилом 1 ОПИ) текст пункта 1 Примечаний к группе 16 прямо исключает рассмотрение в ней спорных товаров: "В данную группу не включаются мясо, мясные субпродукты, рыба, ракообразные, моллюски или прочие водные беспозвоночные, приготовленные или консервированные способами, указанными в группе 02".

Относительно фразы "не приготовлены для непосредственного употребления" в контексте текста "В данную группу включаются мясо и мясные субпродукты, находящиеся только в следующих состояниях, независимо от того, были ли они предварительно ошпарены или подвергнуты аналогичной обработке, но не приготовлены для непосредственного употребления: соленые, в рассоле, сушеные или копченые" Пояснений к группе 02 ТН ВЭД необходимо пояснить следующее.

В соответствии с правилами русского языка двоеточие (:) - знак препинания в виде двух расположенных одна над другой точек, употребляемый для указания на то, что часть текста после него связана причинными, пояснительными и т. п. смысловыми отношениями с частью текста перед ним.

Таким образом, в данном случае термин "не приготовлены для непосредственного употребления" в контексте рассмотренного предложения отнесен к соленым, в рассоле, сушеным или копченым товарам, так как при анализе полного текста пункта "Различия между мясом и мясными субпродуктами данной группы и группы 16" пояснений к главе 02 ТН ВЭД ЕАЭС очевидно, что "приготовление" в товарной позиции 1602 относится к мясу, приготовленному "любым способом (сваренные в воде или на пару, жареные, в том числе на гриле, или печеные), а также приготовленные или консервированные любым другим способом, не предусмотренным в данной группе (прим. в группе 02,)".

Но, даже в случае, если предположить что здесь имеется возможность отнесения товаров к двум товарным позициям, то классификация таких товаров осуществляется в соответствии с правилом 3 ОПИ.

Правилом 3а) ОПИ установлено, что предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. Наименование товарной позиции 0210 содержит способы приготовления продуктов соление и вяление (сушка) против текста товарной позиции 1602, в которую приготовленное таким образом мясо не входит. Таким образом, применяя правило 3а) ОПИ, классификацию спорных товаров так же необходимо осуществлять в товарной позиции 0210 ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, Московской областной таможней сделаны обоснованные выводы об отнесении спорного товара к товарной позиции 0210 11 310 0 ТН ВЭД ЕАЭС "Мясо и пищевые мясные субпродукты, соленые, в рассоле, сушеные или копченые; пищевая мука тонкого и грубого помола из мяса или мясных субпродуктов; - свинина; - окорока, лопатки и отруба из них, необваленные; - домашних свиней; -сушеные или копченые; -.окорока и отруба из них".

Всесторонне и полно исследовав обстоятельства, имеющие значение для дела, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, применив нормы материального права, Арбитражный суд города Москвы пришел к правомерному выводу о том, что оспариваемое решение принято уполномоченным органом, соответствует действующему таможенному законодательству и не нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской деятельности, что в силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечет отказ в удовлетворении заявленных требований.

Срок на обжалование постановления административного органа, предусмотренный ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ, заявителем не пропущен. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

Исходя из изложенного, апелляционный суд считает, что доводы апелляционной жалобы не содержат оснований, влекущих отмену решения.

При таких данных апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства в связи с чем, не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 19.09.2019 по делу N А40-171835/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

В.И. Попов Л.Г. Яковлева