Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2019 г. N 01АП-9345/19

г. Владимир

12 декабря 2019 г.

Дело N А11-2106/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 декабря 2019 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Богуновой Е.А.,

судей Кириловой Е.А., Долговой Ж.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Горевой О.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Суворовское" на решение Арбитражного суда Владимирской области от 27.08.2019 по делу NА11-2106/2019, по иску общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт Волга" (ИНН 7704440018, ОГРН 1177746828225) к закрытому акционерному обществу "Суворовское" (ОГРН 1033302803302, ИНН 3325011297) о взыскании задолженности в сумме 607 458 руб. 91 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца - Козлов А.А. по доверенности от 05.06.2019 N 394 сроком до 31.12.2019, диплом ВСБ 0166523 от 03.06.2004;

от ответчика - Германова М.В. по доверенности от 19.02.2019 сроком на три года,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Энергосбыт Волга" (далее - Гарантирующий Поставщик, истец) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с исковым к закрытому акционерному обществу "Суворовское" (далее - ЗАО "Суворовское", Общество, ответчик) задолженности в сумме 607 458 руб. 91 коп., составляющей стоимость выявленного в мае 2018 года объема безучетного потребления электрической энергии за период 01.04.2018 по 24.05.2018.

Решением от 27.08.2019 Арбитражный суд Владимирской области удовлетворил исковые требования в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО "Суворовское" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Оспаривая принятый судебный акт, заявитель указал, что суд не учел, что в соответствии с п.173 Основных положений N 442 плановые проверки прибора учета, как указано в акте о неучтенном потреблении N ВлЭ/29-ПЗ-238 от 24.05.2018, осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа. В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец не представил план-график проведения проверок и расчетных приборов учета, где должна быть отражена точка проверки (помещения столовой), принадлежащая ответчику.

Кроме того, апеллянт отметил, что акт проверки не содержит сведений о способе осуществления безучетного потребления, факт вмешательства в прибор учета, а также воздействия на прибор учета, искажающий учет электроэнергии, сетевой организацией не выявлен и акте не указан. Ответчик пояснил, что в акте не установлен факт вмешательства потребителя в работу прибора учета, в акте отсутствует отражение параметров применения для исключения ссылок на искажение измерений прибора мониторинга АТК 2200. Считает, что представленный в качестве основного доказательства акт N ВлЭ/29-ПЗ-238 от 24.05.2018 не позволяет достоверно установить факт безучетного потребления.

Ответчик обратил внимание на то, что в акте о неучтенном потреблении N ВлЭ/29-ПЗ-238 от 24.05.2018 подписи двух незаинтересованных лиц, которые бы зафиксировали отказ от подписи представителя ЗАО "Суворовское" Бекетова Д.В., отсутствуют, что не соответствует п.193 Основных положений N 442. Ссылка сетевой организации на то, что отказ от подписи представителя потребителя был зафиксирован техническими средствами (IPhone SE) не подтверждена, поскольку доказательства указанного факта в суд не предоставлены.

Ответчик указал, что суд необоснованно не принял во внимание сведения, указанные в акте снятия показаний приборов учета от 30.04.2018, составленном сетевой организацией, в соответствии с которым факт повреждения пломб не был установлен. В связи с чем, период безучетного потребления электрической энергии (с 01.04.2018 - по 24.05.2018) определен сетевой организацией и Гарантирующим Поставщиком неверно. Ответчик предполагает, что повреждения на поверочной пломбе могли образоваться в результате неквалифицированных действий сотрудников сетевой организации.

Кроме того, апеллянт отметил, что акт от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 о неучтенном потреблении электрической энергии получен лишь по запросу ЗАО "Суворовское" от 29.01.2019, в то время как в соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, такой акт должен быть передан в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление не позднее трех рабочих дней с даты его составления.

Подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе.

Истец в судебное заседание не явился, направил отзыв, в котором изложил свои возражения по доводам жалобы.

Определением от 31.10.2019 рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось.

После отложения судебное разбирательство было продолжено, при участии представителей от сторон, которые поддержали изложенные позиции по делу.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей от сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, по имеющимся в деле материалам.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы и возражения на нее, исследовав материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (абонент) заключен договор энергоснабжения от 01.04.2018 N 33200251001089, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу абоненту электрической энергии (мощности) и урегулировать отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса энергоснабжения абонента, а абонент обязуется оплачивать поставленную электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в порядке, предусмотренном договором (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 5.1 указанного договора фактический объем поставленной электрической энергии (мощности) определяется исходя из показаний приборов учета (в том числе входящих в состав измерительных комплексов, систем учета) либо расчетным способом в порядке, предусмотренном приложением N 4 к договору.

Объем услуг по передаче электрической энергии, урегулирование предоставления которых в соответствии с договором возложено на гарантирующего поставщика, определяется в порядке, установленном действующим законодательством (пункт 5.1 договора).

В соответствии с пунктом 5.2 договора гарантирующий поставщик и сетевая организация вправе по мере необходимости производить проверку потребления абонентом (с учетом субабонентов) электрической энергии (мощности), в том числе при визуальном осмотре или инструментальной проверке приборов учета, с составлением акта снятия показаний по форме, установленной указанными организациями.

Пунктом 5.3 договора определено, что стоимость поставленной электрической энергии (мощности) определяется в соответствии с приложением N 4 к договору.

Согласно материалам дела, ПАО "МРСК Центра и Приволжья" 24.05.2018 проведена проверка прибора учета ответчика, в ходе которой установлено нарушение знаков визуального контроля - пломбы госповерителя, что привело к неучтенному потреблению электрической энергии, о чем составлены акт проверки от 24.05.2018 N 20/4 и акт о безучтеном потреблении электрической энергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-

На основании актов от 24.05.2018 сетевой организацией и истцом произведен расчет безучетного потребления электрической энергии в соответствии с положениями пункта 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442. Ответчику произведено доначисление стоимости электропотребления за период с 01.04.2018 по 24.05.2018 в размере 607 458 руб. 91 коп. и выставлена к оплате счет-фактура от 30.10.2018 N 332025110813.

В связи с оставлением претензионных требований истца об оплате задолженности (претензия от 21.11.2018 N 1543/15-01) без удовлетворения Гарантирующий поставщик обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Повторно исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доводы лиц, участвующих в деле, и представленные ими доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что в данном случае акт проверки от 24.05.2018 N 20/4 и акт о безучетном потребления электроэнергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 составлены сетевой организацией с нарушением установленной законодательством процедуры, в связи с чем они являются ненадлежащими, недопустимыми доказательствами по делу, влекущими недоказанность исковых требований.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ).

Пунктом 4 статьи 37 Закона N 35-ФЗ определено, что отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее - Основные положения N 442) принято в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" и является специальным и приоритетным по отношению к гражданскому законодательству.

На основании пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением электроэнергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктами 167, 168 Основных положений N 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом Х Основных положений N 442.

В силу пункта 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии (абз. 23 пункта 193 Основных положений N 442).

В силу абз. 24 пункта 193 Основных положений N 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии (абз. 26 пункта 193 Основных положений N 442).

Таким образом, положения пунктов 192 и 193 Основных положений N 442 регламентируют порядок выявления и оформления фактов безучетного потребления электроэнергии, предусматривают необходимость указания в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении электроэнергии лица, осуществляющего такое потребление, а также обязательное присутствие такого лица при составлении акта.

Основные положения N 442 регулируют, в том числе, действия сетевой организации.

В соответствии с Основными положениями N 442 сетевые организации проводят проверки правильности снятия показания расчетных приборов учета - контрольное снятие показаний (пункт 169), а также проверки расчетных приборов учета (пункт 172).

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Согласно пункту 173 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:

полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

В силу пункта 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления.

Пунктом 177 Основных положений N 442 установлено, что в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

В случае недопуска потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) сетевой организации к расчетным приборам учета в согласованные дату и время сетевая организация повторно направляет потребителю (производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке) уведомление с указанием даты и времени проведения проверки расчетных приборов учета, а также информацию о последствиях ее недопуска к таким приборам учета.

Таким образом, обязательным при проверке является присутствие потребителя, что обеспечивает предоставление ему возможности дать пояснения по нарушениям, выявленным сетевой организацией. Присутствие потребителя при проведении проверки и составлении акта является гарантией соблюдения лицом, проводившим проверку, требований законодательства и прав абонента, а также полного, достоверного и беспристрастного фиксирования фактов выявленного нарушения.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Вместе с тем, акт проверки от 24.05.2018 N 20/4 и акт о безучетном потребления электроэнергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 не соответствуют вышеуказанным требованиям.

Как следует из материалов дела, в нарушение требований пунктов 177, 193 Основных положений N442 ни истцом, ни третьим лицом не представлены доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени проверки (статьи 65, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела усматривается, что акт проверки от 24.05.2018 N 20/4 (т.1 л.д. 77-76) составлен ПАО "МРСК Центра и Приволжья" в отсутствие потребителя. Акт не содержит сведений (Ф.И.О., должность, полномочия) о лице, которое присутствовало в качестве представителя потребителя при проведении проверки. Графа акта "в присутствии представителя потребителя" (т.1 л.д. 76), "Потребитель" (т.1 л.д. 77) не заполнена. Отказ присутствовать при составлении акта зафиксирован не был. В акте проверки не содержится сведений о том, кто именно от потребителя отказался от подписи при составлении акта. В акте проверки отсутствует информация о присутствии 2 незаинтересованных лиц, которые подтвердили бы выявленный факт безучетного потребления электрической энергии и отказ законного и/или уполномоченного представителя от присутствия при проведении проверки и составлении соответствующего акта и отказ от его подписания. Акт не содержит отметки о его вручении представителю потребителя.

В судебном заседании 17.04.2019 в суде первой инстанции был допрошен в качестве свидетеля исполнительный директор ЗАО "Суворовское" Бекетов Д.В. (не является лицом, имеющим права действовать без доверенности от имени Общества; генеральным директором ЗАО "Суворовское" является Трутнев С.Ю.)

Согласно показаниям Бекетова Д.В., он при проведении проверки не присутствовал; прибыл к месту проверки, когда акт был составлен, но от его подписи отказался, так как ему не были разъяснены права и причины проверки; незаинтересованные лиц (свидетелей) не было; о проверке уведомлен не был (аудиозапись судебного заседания от 17.04.2019 с 4.50 мин. - до 7.30 мин).

В силу статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995 N208-ФЗ "Об акционерных обществах" Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Материалы дела не содержат доказательств, что Бекетов Д.В. являлся уполномоченным представителем Общества на момент проведения проверки.

Показания Бекетова Д.В. в установленном порядке ни Гарантирующим Поставщиком, ни сетевой организации не опровергнуты.

Материалы дела также не содержат доказательств того, что проводимая истцом проверка прибора учета потребителя, на основании которой был составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, была включена в план-график проведения проверок, согласованный Сетевой организацией и Гарантирующим поставщиком (пункт 174 Основных положений N 442).

Аргументы Гарантирующего Поставщика о том, что доказательством надлежащего уведомления ответчика о дате и времени проведения проверки служит тот факт, что сетевой организации был обеспечен доступ к прибору учета, является ошибочным.

Согласно материалам дела прибор учета установлен в границах балансовой принадлежности потребителя (акты проверки от 189.11.2016 от 24.05.2018; т.1 л.д. 74-75, 76-77) и находится в закрытом щите (показания свидетеля Бекетова Д.В. - аудиозапись судебного заседания от 17.04.2019).

Таким образом, свободный доступ к прибору учета ЗАО "Суворовское" ограничен, что указывает на необходимость соблюдения правил об уведомлении потребителя, установленных пунктом 177 Основных положений N 442.

Аналогичные нарушения допущены сетевой организацией и при составлении акта о безучетном потребления электроэнергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 (т.1 л.д. 79-80).

В акте о безучетном потребления электроэнергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 указано, что он составлен в присутствии представителя потребителя Симоновой И.А. - зав. столовой. Однако указанное лицо не присутствовало при проведении проверки, иного из материалов дела не следует.

Доказательств того, что указанное лицо являлось уполномоченным представителем Общества на участие в составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии, в материалах дела не имеется, и истцом и третьим лицом не предоставлено.

Материалы дела не содержат доказательств надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составлении акта (абз. 24 пункта 193 Основных положений N 442)

Акт от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 представителем потребителя не подписан, отказ от подписи не засвидетельствован 2 незаинтересованными лицами, которые должны в таком случае присутствовать при проведении проверки.

Кроме того, в акте проверки от 24.05.2018 N 20/4 и в акте о безучетном потребления электроэнергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 выявленные нарушения указаны нетождественно. Так, в акте проверки от 24.05.2018 N 20/4 сетевой организацией указано только на нарушение пломбы гос. поверителя. В то время как в акте о безучетном потребления электроэнергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 указано, что "пломба гос. поверителя нарушена, имеет следы обжатия. Вскрыта пломба сетевой организации на приборе учета".

Таким образом, при проведении проверки третьим лицом не был выявлен факт повреждения пломбы сетевой организации, в связи с чем произвольное включение данного нарушения в акт о безучетном потреблении электрической энергии является нарушением требований законодательства о порядке составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии.

Ссылка Гарантирующего поставщика на фиксацию нарушения техническими средствами фиксации (фотоаппарат Nikon Coolpix S2900) не принимается судом апелляционной инстанции.

Представленные в материалы дела фотографии (т.1 л.д. 78, 81) не подтверждают факт выявленного нарушения, поскольку на них не отображена область выявленного нарушения (пломбы гос. поверителя и сетевой организации и их состояние в момент проверки). На имеющихся в материалах дела фотографиях отображено только окно счетчика с цифровыми данными о количестве кВт.ч и информация о его модели и номере.

При совокупности вышеуказанных обстоятельствах истец и третье лицо не доказали, что пломбы гос. поверителя и сетевой организации были повреждены и со стороны потребителя имело место безучетное потребление электрической энергии. Факт вмешательства в работу прибора учета не доказан (ст. 9 и 65 АПК РФ).

С учетом изложенного, руководствуясь нормами пунктов 170, 173, 176, 177, 193 Основных положений N 442, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в рассмотренном случае акт проверки от 24.05.2018 N 20/4 и акт о безучетном потребления электроэнергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 составлены сетевой организацией с нарушением установленной законодательством процедуры.

Несоблюдение обязанной стороной Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

В рассматриваемом случае с учетом изложенных обстоятельств, а также того, что сотрудник ПАО "МРСК Центра и Приволжья" имел доступ и воспользовался им для осмотра прибора учета электроэнергии в отсутствии законного и (или) уполномоченного представителя потребителя, а также в отсутствие отказа со стороны последнего в принятии участия в проверке непосредственно перед ее проведением, составленный по результатам проверки акт, не может быть признан в качестве допустимого доказательства, подтверждающего наличие какого либо нарушения в приборе учета потребителя.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что акт проверки от 24.05.2018 N 20/4 и акт о безучетном потребления электроэнергии от 24.05.2018 N ВлЭ/29-ПЗ-238 не могут служить надлежащим доказательствами безучетного потребления электроэнергии ответчиком, в связи с чем приходит к выводу о недоказанности истцом исковых требований.

Таким образом, доводы и аргументы апелляционной жалобы признаются апелляционной коллегией судей обоснованными.

На основании пункта 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции в части или полностью и принять по делу новый судебный акт.

Таким образом, апелляционная жалоба закрытого акционерного общества "Суворовское" подлежит удовлетворению, а решение Арбитражного суда Владимирской области от 27.08.2019 по делу N А11-2106/2019 подлежит отмене на основании пунктов 2, 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, как принятое при недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, и при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы относятся на истца.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Владимирской области от 27.08.2019 по делу N А11-2106/2019 отменить, апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Суворовское" - удовлетворить.

В удовлетворении исковых требований - отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт Волга" в пользу закрытого акционерного общества "Суворовское" расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб., уплаченной по платежному поручению от 25.09.2019 N 1437, за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд Волго-Вятского округа через суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий судья

Е.А. Богунова

Судьи

Ж.А. Долгова Е.А. Кирилова