Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2019 г. N 02АП-10100/19

г. Киров

16 декабря 2019 г.

Дело N А28-6233/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 декабря 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Горева Л.Н.,

судей Малых Е.Г., Савельева А.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Феофилактовой Д.Н.,

при участии в судебном заседании:

представителя истца - Панихина С.А., по доверенности от 25.01.2019 (удостоверение),

представителей ответчика - Трухина А.В., по доверенности от 15.01.2019, Анохина М.Л., по доверенности от 15.01.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу обществу с ограниченной ответственностью "ВОЛЬТАЖ-43"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 01.10.2019 по делу N А28-6233/2019

по иску общества с ограниченной ответственностью "ВОЛЬТАЖ-43" (ИНН 4345367021, ОГРН 1134345021436)

к индивидуальному предпринимателю Сараеву Алексею Сергеевичу (ИНН 434528036926, ОГРН 309434527200035)

с участием в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: Фурзикова Николая Руслановича,

о взыскании денежных средств,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "ВОЛЬТАЖ-43" (далее также - ООО "ВОЛЬТАЖ-43", Общество, истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к индивидуальному предпринимателю Сараеву Алексею Сергеевичу (далее также - ИП Сараев А.С., Предприниматель, ответчик) о взыскании 1 778 560 рублей 00 копеек, в том числе 1 088 560 руб. 00 коп., уплаченных истцом ответчику по договорам N 2017/09/12-2 от 12.09.2017, N 2017/09/12-1 от 12.09.2017, N 2018/03/30-1 от 30.03.2018, N 2018/05-10-1 от 10.05.2018, и 690 000 руб. 00 коп. убытков, понесенных в связи с ненадлежащим выполнением работ по договорам.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Фурзиков Николай Русланович (далее также - Фурзиков Н.Р., третье лицо).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 01.10.2019 в удовлетворении исковых требований ООО "ВОЛЬТАЖ-43" отказано.

ООО "ВОЛЬТАЖ-43" с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кировской области от 01.10.2019 по делу N А28-6233/2019 отменить и принять по делу новый судебный акт, которым частично удовлетворить исковые требования ООО "ВОЛЬТАЖ-43" к ИП Сараеву А.С.: взыскать с ИП Сараева А.С. в пользу ООО "ВОЛЬТАЖ-43" 191 200 руб. - денежные средства, неосновательно полученные по договору N 2017/09/12-1 от 12.09.2019; взыскать с ИП Сараева А.С. в пользу ООО "ВОЛЬТАЖ-43" 31 800 руб. - денежные средства, уплаченные за неоказанную услугу по обслуживанию сайта полученные в декабре 2018 года, январе 2019 года; взыскать с ИП Сараева А.С. в пользу ООО "ВОЛЬТАЖ-43" 44 200 руб. - денежные средства, уплаченные за неоказанную услугу по обслуживанию сайта за ноябрь 2017 года, декабрь 2017 года; взыскать с ИП Сараева А.С. в пользу ООО "ВОЛЬТАЖ-43" 397 335 руб. - денежные средства, уплаченные за работы, не принятые надлежащим образом (без подписания актов выполненных работ (услуг) на бумажном носителе). Всего прошу взыскать 664 536 руб. Требования апелляционной жалобы изложены с учетом заявления об уточнении от 09.12.2019.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает на то, что при оценке доказательств суд не учел очевидные факты, приведшие к принятию ошибочного решения. В деле отсутствуют доказательства направления когда-либо лицензиаром лицензиату серийного номера для активации программы по электронной почте. Обновление ПО "Веб-АвтоРесурс" в рамках 6 (шестой) версии ответчиком с 15.11.2018 не производилось, то есть условия договора не соблюдались надлежащим образом. Между сторонами отсутствует письменная договоренность о подписании актов выполненных работ (услуг) в электронном виде. Вывод суда о том, что истец подписывал без возражений акты, противоречит доказательствам, имеющимся в деле. Имеются достаточные основания для взыскания с ответчика денежных средств на не принятые истцом работы, оплаченные в отсутствии актов выполненных работ (услуг). Подробнее доводы заявителя изложены в тексте апелляционной жалобы.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу доводы заявителя отклонил, решение считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо в отзыве на апелляционную жалобу доводы заявителя поддержало, просит апелляционную жалобу удовлетворить, решение - отменить и принять по делу новый судебный акт, которым частично удовлетворить исковые требования Общества.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 01.11.2019 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 02.11.2019 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 03.12.2019 в заседании суда был объявлен перерыв до 15 часов 30 минут 10.12.2019.

В заседании суда апелляционной инстанции стороны поддержали свои правовые позиции.

Третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечило, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей третьего лица.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между Предпринимателем (лицензиар) и Обществом (лицензиат) подписан договор N 2017/09/12-2 от 12.09.2017, по условиям которого исполнитель обязуется передать заказчику совокупность программных средств и отображаемой в различном виде информации, предназначенной для публикации в сети Интернет представляющую собой информационное представительство и интернет-магазин заказчика в сети Интернет (пункт 1.1 договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017).

При создании интернет-представительства заказчику передаются неисключительные права на использование программы ЭВМ "Веб-АвтоРесурс - система управления интернет магазином автозапчастей" (далее также - ПО ВАР) (пункт 1.3 договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017).

Обладателем исключительных прав на программное обеспечение, указанное в пункте 1.1 договора, становится исполнитель. Заказчику передаются неисключительные права на информационное представительство и интернет-магазин (пункт 1.4 договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017).

Исполнитель обязан выполнять работы, предусмотренные пунктом 1.1 договора в объеме и сроки, согласованные сторонами в приложении N 1 к договору (пункт 2.1.1 договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017).

Стоимость работ по договору составляет 159 920 рублей (пункт 4.1 договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017).

Оплата работ производится заказчиком в размере 100% от суммы, указанной в пункте 4.1 договора и оплачивается в течение 5 рабочих дней с даты подписания договора (пункт 4.2.1 договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017).

С момента перехода прав на ПО ВАР заказчику предоставляется гарантия на ПО ВАР на срок 6 месяцев (пункт 6.1 договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017).

Гарантия включает в себя бесплатную предварительную диагностику заявленной проблемы, бесплатное исправление ошибок в программном продукте при соблюдении следующих условий: корректная эксплуатация программного обеспечения в соответствии с документацией по работе с системой; использование ПО ВАР в соответствии с заявленными в документации функциональными возможностями (пункт 6.2 договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017).

В рамках договора N 2017/09/12-2 от 12.09.2017 Предприниматель передал, а Общество приняло неисключительные права на использование программного обеспечения в составе Веб-АвтоРесурс - система управления интернет магазином автозапчастей (1 лицензия) по акту N 1914 от 18.09.2017 без замечаний (в том числе по объему, качеству и срокам оказания услуг).

Между Предпринимателем (лицензиар) и Обществом (лицензиат) подписан договор N 2017/09/12-1 от 12.09.2017, по условиям которого лицензиар передает лицензиату неисключительные права на следующие программы для ЭВМ: "AutoИнтеллект" на базе SQL-сервера, а лицензиат выплачивает лицензиару вознаграждение за пользование неисключительными правами в соответствии с условиями договора (пункт 1.1 договора N 2017/09/12-1 от 12.09.2017).

Передача программного обеспечения производится в следующем порядке: лицензиар направляет лицензиату серийный номер для активации программы по электронной почте в течение двух рабочих дней после поступления аванса на расчетный счет лицензиара (пункт 3.1 договора N 2017/09/12-1 от 12.09.2017).

При передаче программного обеспечения стороны подписывают акт приема-передачи программного обеспечения (пункт 3.3 договора N 2017/09/12-1 от 12.09.2017).

Сумма вознаграждения лицензиара за передачу неисключительных прав по договору составляет 191 200 рублей (пункт 4.1 договора N 2017/09/12-1 от 12.09.2017).

В рамках заключенного договора N 2017/09/12-1 от 12.09.2017 Предприниматель передал, а Общество приняло неисключительные права на использование программного обеспечения в составе AutoИнтеллект на базе SQL-сервера (15 рабочих мест) по акту N 1912 от 15.09.2017 без замечаний (в том числе по объему, качеству и срокам оказания услуг).

Между Предпринимателем (исполнитель) и Обществом (заказчик) подписан договор N 2018/03/30-1 от 30.03.2018, по условиям которого исполнитель обязуется выполнить в полном объеме следующие виды работ: осуществить настройку, оптимизацию и продвижение сайта компании, расположенных по адресу "https://www.brixet.ru/" а заказчик обязуется принять выполненные исполнителем вышеперечисленные работы и оплатить в соответствии с условиями, указанными в пункте 3 и 4 договора (пункт 1.1 договора N 2018/03/30-1 от 30.03.2018).

Работы должны быть выполнены в период с 04.04.2018 по 04.10.2018 (пункт 3.1 договора N 2018/03/30-1 от 30.03.2018).

Размер абонентской платы 48 000 рублей ежемесячно (пункт 4.2 договора N 2018/03/30-1 от 30.03.2018).

Между Предпринимателем (исполнитель) и Обществом (заказчик) подписан договор N 2018/05/10-1 от 10.05.2018, по условиям которого исполнитель обязуется выполнить в полном объеме следующие виды работ: осуществить настройку, оптимизацию и продвижение сайта компании, расположенных по адресу https://www.brixet.ru/ а заказчик обязуется принять выполненные исполнителем вышеперечисленные работы и оплатить в соответствии с условиями, указанными в пункте 3 и 4 договора (пункт 1.1 договора N 2018/05/10-1 от 10.05.2018).

Работы должны быть выполнены в период с 10.05.2018 по 10.11.2018 (пункт 3.1 договора N 2018/05/10-1 от 10.05.2018).

Размер абонентской платы 48 000 рублей ежемесячно (пункт 4.2 договора N 2018/05/10-1 от 10.05.2018).

Предприниматель оказал Обществу услуги по обслуживанию, настройке, оптимизации и продвижению сайта, услуги "Пакет SEO продвижения "Комплексный", которые приняты заказчиком по актам N 1021 от 31.05.2018, N 1256 от 30.06.2018, N 1501 от 31.07.2018, N 1767 от 31.08.2018, N 2003 от 30.09.2018, N 2251 от 31.10.2018, N 1937 от 30.09.2017, N 2187 от 31.10.2017, N 2695 от 31.12.2017, N 0026 от 31.01.2018, N 0282 от 28.02.2018, N 0515 от 31.03.2018, N 0773 от 30.04.2018, N 1020 от 31.05.2018, N 1255 от 30.06.2018, N 1500 от 31.07.2018, N 1766 от 31.08.2018, N 2002 от 30.09.2018, N 2250 от 31.10.2018, N 2509 от 30.11.2018, N 2761 от 31.12.2018 без замечаний (в том числе по объему, качеству и срокам оказания услуг). Указанные услуги оказывались Предпринимателем Обществу в период с апреля 2018 по ноябрь 2018 года в рамках договоров N 2018/03/30-1 от 30.03.2018 и N2018/05-10-1 от 10.05.2018, а впоследствии на основании выставленных Предпринимателем и оплаченных Обществом счетов на оплату услуг.

В период с 12.09.2017 по 10.01.2019 Общество перечислило Предпринимателю денежные средства в общей сумме 1 388 560 рублей 00 копеек в счет оплаты по договорам (платежные поручения N 1 от 12.09.2017, N 3 от 10.10.2017, N 5 от 03.11.2017, N 6 от 03.11.2017, N 7 от 09.11.2017, N 8 от 05.12.2017, N 9 от 05.12.2017, N 10 от 11.12.2017, N 1 от 15.01.2018, N 2 от 15.01.2018, N 3 от 23.01.2018, N 4 от 02.02.2018, N 5 от 02.02.2018, N 6 от 02.03.2018, N 7 от 05.03.2018, N 10 от 03.04.2018, N 12 от 04.05.2018, N 13 от 10.05.2018, N 14 от 14.05.2018, N 17 от 04.06.2018, N 18 от 15.06.2018, N 22 от 02.07.2018, N 26 от 02.08.2018, N 30 от 16.08.2018, N 34 от 05.09.2018, N 40 от 02.10.2018, N 42 от 16.10.2018, N 44 от 06.11.2018, N 46 от 04.12.2018, N 1 от 10.01.2019).

Между Обществом (заказчик) и Фурзиковым Н.Р. (исполнитель) подписан договор от 18.09.2017, по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство по оказанию услуг по ведению проекта интернет магазина автомобильных запчастей https://www.brixet.ru/ в объеме, предусмотренном пунктом 3 договора (пункт 1 договора).

Услуги, оказываемые исполнителем:

- настройка и обслуживание интернет-сайта на домене https://www.brixet.ru/;

- заполнение и редактирование сведений, публикуемых на интернет сайте магазина автомобильных запчастей;

- консультации по работе с программным обеспечением "AutoИнтеллект" и "Веб-Авторесурс" пользовательская настройка и эксплуатация данных программных средств;

- взаимодействие с технической поддержкой "Веб-Авторесурс" (ТрейдСофт, Предприниматель) путем переписки и общения по телефону;

- устранение пользовательских неполадок, связанных с программным обеспечением "AutoИнтеллект" и "Веб-Авторесурс" (пункт 3 договора).

Заказчик оплачивает услуги исполнителя в фиксированной сумме 40 000 рублей в месяц (пункт 4 договора).

В рамках договора от 18.09.2017 Общество перечислило Фурзикову Н.Р. денежные средства в общей сумме 690 000 рублей (расходные кассовые ордера N 1 от 18.09.2017, N 2 от 04.10.2017, N 4 от 11.12.2017, N 3 от 15.11.2017, N 1 от 16.01.2018, N 2 от 16.02.2018, N 3 от 16.03.2018, N 4 от 06.04.2018, N 5 от 15.05.2018, N 6 от 18.06.2018, N 7 от 16.07.2018, N 8 от 08.08.2018, N 9 от 12.09.2018, N 10 от 17.10.2018, N 11 от 23.11.2018, N 12 от 20.12.2018, N 3 от 29.01.2019, N 4 от 12.02.2019, квитанции от 18.09.2017, от 04.10.2017, от 15.11.2017, от 11.12.2017, от 16.01.2018, от 16.02.2018, от 16.03.2018, от 06.04.2018, от 15.05.2018, от 18.06.2018, от 16.07.2018, от 08.08.2018, от 12.09.2018, от 17.10.2018, от 23.11.2018, от 20.12.2018, от 29.01.2019, от 12.02.2019).

03.02.2019 Общество направило Предпринимателю претензию от 03.02.2019, в которой указало, что программные продукты не работают надлежащим образом, настройка, оптимизация сайта компании не осуществлена надлежащим образом, не осуществлена синхронизация программного обеспечения; просило в десятидневный срок с момента получения претензии урегулировать ситуацию, либо возвратить все полученные от Общества денежные средства, а также определить порядок возмещения убытков.

02.05.2019 Общество направило Предпринимателю претензию от 02.05.2019, в которой указало, что программа ЭВМ "AutoИнтеллект" не была передана Обществу, программные продукты не работают надлежащим образом, настройка, оптимизация сайта компании не осуществлена надлежащим образом, не осуществлена синхронизация программного обеспечения; просило в десятидневный срок с момента получения претензии возвратить все полученные от Общества денежные средства в сумме 1 388 560 рублей, а также возместить убытки, причиненные Обществу в сумме 690 250 рублей.

Полагая, что Предприниматель необоснованно уклоняется от возврата указанных денежных средств и возмещения убытков, Общество обратилось в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил основанием для принесения апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывы на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

Как установлено статями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно пункту 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

На основании пункта 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В силу пункта 1 статьи 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах. Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Согласно положениям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд первой инстанции установил, что в разумный срок после исполнения обеими сторонами договора на создание интернет-представительства и договора передачи неисключительных прав на программное обеспечение от 12.09.2017 (а именно: передача ответчиком истцу по актам от 15.09.2017 и от 18.09.2017 информации и неисключительных прав на программы для ЭВМ; уплата истцом ответчику цены договоров) истец не заявлял ответчику о том, что интернет-сайт (интернет-представительство, интернет-магазин) фактически не был создан; при этом на протяжении длительного времени (более года) истец пользовался указанными результатами интеллектуальной деятельности, получая также услуги ответчика по настройке, оптимизации, продвижению и обслуживанию интернет-сайта (используемых истцом программ для ЭВМ), и оплачивая их. В период оказания услуг с сентября 2017 года по январь 2019 года истец принимал оказываемые ответчиком услуги, подписывая без возражений акты (в т.ч. в электронном виде), регулярно оплачивал эти услуги и не предъявлял ответчику претензий относительно объема или качества услуг, в том числе относительно обновления программного обеспечения. Из материалов дела (протокол осмотра доказательств от 29.01.2019 и копия страницы интернет-сайта "Трейдсофт" от 25.09.2019) следует, что техническая поддержка программного обеспечения включает в себя обновление программного обеспечения в рамках одной версии, а также иные услуги (действия), в т.ч. ответы на вопросы, решение возникших проблем. При этом из материалов дела не следует, что указанное истцом и третьим лицом обновление программного обеспечения "Веб-АвтоРесурс" от 28.12.2018 (версия 6.15) относится к одной и той же версии программного обеспечения, которой владеет истец (версия 6.12.27). В материалах дела отсутствуют доказательства неработоспособности используемых истцом программ для ЭВМ.

Принимая во внимание изложенное суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что истец не доказал факт ненадлежащего исполнения ответчиком своих договорных обязательств, факт неосновательного обогащения ответчика за счет истца и обстоятельства, свидетельствующие о наличии оснований для взыскания с ответчика заявленных истцом убытков.

Таким образом, в удовлетворении исковых требований ООО "ВОЛЬТАЖ-43" отказано судом первой инстанции правомерно.

Доводы и аргументы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что при принятии решения арбитражным судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права, надлежащим образом исследованы фактические обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, а, следовательно, оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены решения не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 01.10.2019 по делу N А28-6233/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Вольтаж-43" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Л.Н. Горев

Судьи

Е.Г. Малых А.Б. Савельев