Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2019 г. N 09АП-62172/19

г.Москва

17 декабря 2019 г.

Дело N А40-288942/18

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Бодровой Е.В., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЧАПАЕВСКОЕ"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 24.09.2019 по делу N А40-288942/18,

по иску ООО "ЧАПАЕВСКОЕ" (ОГРН 1143668004974; 394031, Воронежская обл., г. Воронеж, ул. Чапаева, д.114, офис 2)

к ответчикам: 1) АО "ГУОВ" (ОГРН 1097746390224; 119021, г. Москва, проспект Комсомольский, д.18, стр.3); 2) ФКП "УПРАВЛЕНИЕ ЗАКАЗЧИКА КС МИНОБОРОНЫ РОССИИ" (ОГРН 1087746462616; 119160, г. Москва, переулок Знаменский Б., д.8, корп.3),

3-е лицо: ТСН "ТСЖ ГРАМШИ-76" (ОГРН 11636680994556; 394031, Воронежская обл., г. Воронеж, ул. Грамши, д.76, кв.51),

об обязании выполнить работы по устранению дефектов.

При участии в судебном заседании:

от истца: Главатских О.Р. по доверенности от 14.03.2019,

от ответчика: 1) Голяткин Е.К. по доверенности от 27.11.2018, 2) Адрианов Е.В. по доверенности от 24.07.2017,

от третьего лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 24.09.2019 в удовлетворении исковых требований об обязании выполнить работы по устранению дефектов строительных конструкций многоквартирного дома N 76 по ул. Грамши, г. Воронеж: Устранить многочисленные отклонения поверхности кровли свыше 10 мм, выполнить следующие работы: Разборка кровель рулонных на площади 26309 кв.м.; Произвести обеспыливание поверхности на площади 26309 кв. м. ; Произвести работы по устройству стяжки выравнивающей из цементнопесчаной смеси толщиной 15 мм на площади 26309 кв. м. ; Произвести замену водосточных воронок с установкой новых водосточных воронок диаметром 100 мм - 12 шт. ; Смена обделок из листовой стали (брандмауэров и парапетов без обделок боковых стенок 3400 п.м.; Произвести отгрунтовку оснований из бетона или раствора под водоизоляционный кровельный ковер готовой эмульсией битумной площадью 26309 кв. м. ; Обработка поверхности кровли составом Праймер Siplast 631,416 кг на площади 26309 кв. м.; Устройство кровель плоских из наплавляемых материалов в один слой площадью 26 309 кв. м.; Рубитекс, стеклоткань 3052 кв. м.; Устройство кровель плоских из наплавляемых материалов в два слоя площадью 26 309 кв. м.; Привести в соответствие с техническими нормами и правилами узлы для пропуска инженерного оборудования на кровле; Устранить повышенную влажность поверхности основания кровельного покрытия; Заделать цементным раствором на всю толщину перекрытия места прохода, стояка внутреннего водостока и канализации через перекрытия; Обеспечить гильзами места пересечения покрытия внутренних стен и перегородок трубопроводами. Заделать узлы пересечения строительных конструкций; Проложить электрические провода и кабели в соответствии со строительными и техническими нормами и правилами, выполнить в соответствии с нормами место пересечения междуэтажного перекрытия; Заделать технологические отверстия межсекционных стен, обеспечить необходимый предел огнестойкости; Устранить многочисленные трещины в наружных стенах, вызванные изменением напряженно-деформированного состояния; Устранить деструктивные изменения в кирпичной кладке ограждения балконов, обустроить организованный сброс атмосферных осадков с внутрибалконного пространства; Устранить образование конденсации влаги на внутренних поверхностях наружных стен, внутри помещений; Привести в соответствие со строительными нормами конструкции входов в здания, отказано.

При этом суд первой инстанции исходил из отсутствия оснований для удовлетворения заявленных требований.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд своего представителя не направило, ходатайств об отложении судебного разбирательства от него не поступало, в связи с этим, при отсутствии возражений со стороны представителей истца, ответчика, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст.123,156,266 АПК РФ, рассмотрел дело в его отсутствие.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представители ответчиков поддержали решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласились, считают их необоснованными, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывов, письменных пояснений, объяснений, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного решения в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, дом был сдан в эксплуатацию на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию RU630202000-197/430 от 27 ноября 2013 года ФКП "Управление Заказчика капитального строительства", Акт ввода в эксплуатацию утвержден 16.12.2014 г. Дом возведен на основании государственного контракта N 1113187377282090942000000/ДГЭ-28/163/2011 от 10.06.2011.

Контрактом установлен гарантийный срок 5 лет с момента подписания итогового акта приема сдачи работ.

Акт ввода в эксплуатацию подписан 16.12.2014 года, гарантийный срок - пять лет - до 16.12.2019 года.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц создание ТСН "ТСЖ Грамши-76" зарегистрировано.

ТСН "ТСЖ Грамши-76" является некоммерческой организаций, созданной в соответствии с Федеральным законом от 15.06.1996 N 72-ФЗ "О товариществах собственников жилья". В силу статьи 1 указанного Закона, действовавшего на момент создания истца, товарищество является некоммерческой организаций, формой объединения домовладельцев для совместного управления и обеспечения эксплуатации комплекса недвижимого имущества в кондоминиуме, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом. Аналогичное понятие товарищества собственников жилья содержится в пункте 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации. В соответствии с подпунктом 5 пункта 2 статьи 137 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществу предоставлено право совершать отвечающие целям и задачам товарищества действия, если они не нарушают права и законные интересы собственников помещений в многоквартирном доме.

Согласно пунктам 7, 8 статьи 138 Жилищного кодекса Российской Федерации для защиты интересов собственников помещений в многоквартирном доме товарищество обязано принимать меры, необходимые для предотвращения или прекращений действий третьих лиц, препятствующих собственникам помещений реализовывать права владения, пользования и распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме, а также представлять законные интересы собственников помещений в отношениях с третьими лицами. Выполнение возложенных на исполнительный орган ТСЖ функций осуществляется через реализацию предоставленных полномочий и исполнение обязанностей, закрепленных в Уставе этой некоммерческой организации с учетом положений Жилищного кодекса Российской Федерации.

Между Обществом с ограниченной ответственностью "Чапаевское" и Товариществом собственников недвижимости "ТСЖ Грамши-76" был заключен договор управления многоквартирным домом N 3 от 22 сентября 2016 г. Дом был передан в управление ООО "Чапаевское" и во исполнение условий п. 3.1.1. управляющая организация приступила к управлению многоквартирным домом, расположенным по адресу: г. Воронеж, ул. Грамши, д. 76 с 01.10.2016 г.

В соответствии с актом приема - передачи дома для технического обслуживания от 01.10.2016 г. техническое состояние элементов дома на момент его передачи в части состояния наружной отделки, пожарной сигнализации и вентиляции - неудовлетворительное, состояние кровли - удовлетворительное. В соответствии с заключением приемочной комиссии требуется ремонт мягкой кровли, вентиляции, входных групп цоколя, системы пожарной сигнализации.

В ходе эксплуатации указанного жилого дома был подтвержден ряд недостатков в покрытии кровли указанного многоквартирного жилого дома. В адрес управляющей компании поступали жалобы жильцов верхних этажей многоквартирного дома с указаниями на многочисленные протечки кровли, деформации кирпичной кладки, сырость в жилых помещениях.

Согласно п. 3.2.6 Договора управления многоквартирным домом, ООО "Чапаевское" уполномочено по вопросам, связанным с содержанием, управлением, эксплуатацией и ремонтом многоквартирного дома, представлять интересы товарищества собственников жилья в судебных и иных инстанциях по доверенности.

В соответствии с ч. 2 ст. 161 Жилищного кодекса РФ управление многоквартирным жилым домом осуществляется одним из следующих способов: непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом: управление управляющей организацией. Многоквартирный дом может управляться только одной управляющей организацией (п. 9 ст. 161 ЖК РФ).

Согласно п. 2 ст. 162 Жилищного кодекса РФ управляющая организация по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.

Истец указывал, что обратился к ответчикам с претензией о необходимости устранения недостатков, выявленных в процессе эксплуатации многоквартирного дома, путем выполнения работ по гидроизоляции кровли.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

При строительстве жилого дома в соответствии с положениями контракта застройщик берет на себя обязанность возвести объект строительства, качество которого должно соответствовать условиям договора, требованиям технических регламентов, проектной документации и градостроительных регламентов, а также иным обязательным требованиям.

Объект строительства должен соответствовать указанным в технической документации показателям и отвечать нормам эксплуатации. В соответствии со статьей 291 Гражданского кодекса Российской Федерации собственники квартир для обеспечения эксплуатации многоквартирного дома, пользования квартирами и их общим имуществом образуют товарищества собственников жилья.

Правоотношения между Заказчиком и Застройщиком содержат элементы договора строительного подряда и подлежат регулированию статьями 723, 724, 754, 755, 756 Гражданского кодекса российской Федерации.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу положений части 2 статьи 755 Гражданского кодекса Российской Федерации застройщик не несет ответственности за недостатки (дефекты) объекта строительства, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если докажет, что они произошли вследствие нормального износа такого объекта долевого строительства или его частей, нарушения требований технических регламентов, градостроительных регламентов, а также иных обязательных требований к процессу его эксплуатации либо вследствие ненадлежащего ремонта, проведенного самим участником долевого строительства или привлеченными им третьими лицами. Предельный срок обнаружения недостатков составляет пять лет (статья 756 Гражданского кодекса Российской Федерации).

ООО "Чапаевское" обратилось за проведением строительно-технической экспертизы на тему "Исследование многоквартирного жилого дома по адресу: г. Воронеж, ул. Грамши, д. 76" к эксперту - ИП Креневу Евгению Михайловичу, между сторонами был заключен договор N 009.

О проведении строительно-технической экспертизы ООО "Чапаевское" уведомило АО "Главное управление обустройства войск" и ФКП "Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации", что подтверждает почтовыми уведомлениями.

Согласно экспертному заключению N 028 от 26 октября 2018 года, были выявлены следующие дефекты строительных конструкций и инженерных сетей в общем имуществе многоквартирного дома по адресу: г. Воронеж, ул. Грамши, д. 76:

Многочисленные отклонения уровня поверхности кровли свыше 10 мм;

Узлы для пропуска инженерного оборудования на кровле не соответствуют требованиям технических норм и правил;

Поверхность основания кровельного покрытия имеет повышенную влажность;

Основание кровельного покрытия не огрунтовано по всей поверхности битумосодержащим праймером;

Имеются многочисленные места отсутствия сцепления рулонного материала с поверхностью выравнивающей стяжки;

Рулонный ковёр кровли имеет один верхний слой с крупнозернистой посыпкой, что не обеспечивает герметичность и эксплуатационную пригодность покрытия;

Места прохода стояка внутреннего водостока и канализации через перекрытия не заделаны цементным раствором на всю толщину перекрытия;

Места пересечения покрытия внутренних стен и перегородок трубопроводами проходят без гильз. Узлы пересечения строительных конструкций не заделаны;

Эл. провода и кабели проложены в открытом лотке, место пересечения междуэтажного перекрытия не выполнено;

Межсекционные стены имеют не заделанные технологические отверстия и не обеспечивают предел огнестойкости;

Многочисленные трещины в наружных стенах, вызванные изменением напряженно-деформированного состояния;

Деструктивные изменения в кирпичной кладке ограждения балконов, вызванное отсутствием организованного сброса атмосферных осадков с внутрибалконного пространства;

Признаки образования конденсации влаги на внутренних поверхностях наружных стен, внутри помещений;

Деструктивные изменения в конструкциях входов в здания, вызванные атмосферными осадками.

Таким образом, в соответствии с выводами экспертного заключения вышеперечисленные недостатки образовались в связи с несоблюдением строительных норм и правил (строительных правил) при возведении объекта.

Несмотря на введение объекта в эксплуатацию с выдачей соответствующего разрешения, предусмотренного статьей 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации, в доме имелись недостатки, в том числе обнаружившиеся после сдачи дома.

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка или в случае строительства, реконструкции линейного объекта проекту планировки территории и проекту межевания территории, а также проектной документации (часть 1 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Истец, полагал подлежащими применению по аналогии разъяснения п. 14 Обзора судебной практики разрешения дел по спорам, возникающим в связи с участием граждан в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости, утвержденным Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.07.2017, застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, качество которого соответствует условиям договора, требованиям технических регламентов, проектной документации и градостроительных регламентов, а также иным обязательным требованиям.

В силу части 7 статьи 7 Закона N 214-ФЗ застройщик не несет ответственности за недостатки (дефекты) объекта долевого строительства, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если докажет, что они произошли вследствие нормального износа такого объекта долевого строительства или его частей, нарушения требований технических регламентов, градостроительных регламентов, а также иных обязательных требований к процессу его эксплуатации либо вследствие ненадлежащего его ремонта, проведенного самим участником долевого строительства или привлеченными им третьими лицами.

Таким образом, истец указывал, что действующим законодательством в пределах гарантийного срока установлена презумпция вины застройщика в недостатках (дефектах) объекта долевого строительства, в связи с чем бремя доказывания указанных в приведенной норме обстоятельств лежит на застройщике.

В силу положений ч. 1, 2 ст. 737 ГК РФ, в случае обнаружения недостатков во время приемки результата работы или после его приемки в течение гарантийного срока, а если он не установлен, - разумного срока, но не позднее двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня приемки результата работы, заказчик вправе по своему выбору осуществить одно из предусмотренных в статье 723 настоящего Кодекса прав либо потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.

В случае обнаружения существенных недостатков результата работы заказчик вправе предъявить подрядчику требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до принятия результата работы заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента. Это требование может быть предъявлено заказчиком, если указанные недостатки обнаружены по истечении двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня принятия результата работы заказчиком, но в пределах установленного для результата работы срока службы или в течение десяти лет со дня принятия результата работы заказчиком, если срок службы не установлен.

Истец считал, что в конструкции жилого дома были обнаружены существенные недостатки, возникшие в результате нарушения застройщиком строительных норм и правил, подлежащие устранению.

Из рекламационного акта от 08.10.2018 стало известно следующее.

Дом был сдан в эксплуатацию на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию RU630202000-197/430 от 27.11.2013 ФКП "Управление Заказчика капитального строительства". Акт ввода в эксплуатацию утвержден 16.12.2014. Дом возведен на основании государственного контракта N 1113187377282090942000000/ДГЭ-28/163/2011 от 10.06.2011 Контрактом установлен гарантийный срок 5 лет с момента подписания итогового акта приема сдачи работ.

Из рекламационного акта N 2 от 31.05.2019 составленного сторонами настоящего спора, стало известно следующее.

В ходе осмотра выявлены следующие дефекты:

Ремонт штукатурки цоколя и входных групп 400 кв. м. - не выполнено.

Провести ремонтные работы по узлам ливневых стоков, примыкания кровли к радиальному крышному вентилятору (подъезд N 5). Необходимо провести дополнительное обследование кровли в дождевой период для определения мест протечек мягкой кровли на техническом этаже (с 1 по 6 подъезды) для последующего устранения дефектов. Замечание не устранено.

Таким образом, дефекты, определенные при обследовании дома и указанные в экспертном исследовании, частично нашли свое подтверждение в рекламационных актах от 08 октября 2018 г. и 31 марта 2019 г.

Как предусмотрено ст. 755 ГК РФ, подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации

объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока.

В соответствии с п 2. Ст. 755 ГК РФ подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

Из чего следует, что бремя доказывания отсутствия недостатков законом возложено на подрядчика.

Истец считал, что поскольку он имеет обязанность в соответствии с договором и законом обслуживать и содержать места общего пользования, к которым закон относит кровлю, подкровельное пространство, ограждающие конструкции, именно у истца возникают убытки в виде расходов на ремонт кровли, приведение ее в надлежащее состояние. Действующее законодательство не предусматривает выполнение работ без проведения торгов, поэтому, истцом избран способ защиты -возмещение убытков в виде взыскания с ответчика необходимых для проведения ремонтных работ расходов в денежной сумме.

Согласно заключению N 51 от 28.10.2018 стоимость устранения выявленных дефектов строительных конструкций и инженерных сетей в общем имуществе многоквартирного дома N 76 по ул. Грамши в г. Воронеже составляет 8 780 463,78 руб.

Как указано в рекламационном акте N 2 от 31.05.2019, согласно п.16.6 государственного контракта N 1113187377282090942000000/ДГЭ-28/163/2011 от 10.06.2011, если Генподрядчик не устраняет недостатки в сроки, указанные в рекламационном акте, Заказчик имеет право заменить оборудование и устранить дефекты и недоделки силами третьих лиц недостатки за счет Генподрядчика.

В соответствии с локальным сметным расчетом, прилагаемым к экспертному исследованию N 028 от 26.10.2018, необходимо выполнить работы по приведению кровли и несущих ограждающих конструкций в соответствии с требованиями СНИП.

Таким образом, истец считал, что в конструкции жилого дома были обнаружены существенные недостатки, возникшие в результате нарушения застройщиком строительных норм и правил, подлежащие устранению.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, отзыва третьего лица, суд первой инстанции, исследовав имеющие значение для дела обстоятельства, полно, детально, подробно, достоверно описав представленные в материалы дела доказательства, верно оценил в порядке ст.71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, правильно применив нормы материального, процессуального права сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела, принял по делу правомерный и обоснованный судебный акт, досконально описав необходимые обстоятельства дела, согласно которым сделал правильные выводы.

Так, по общему правилу, установленному ст. 52 ГрК РФ, 755 ГК РФ ответственность за качество выполненных строительных работ несет лицо осуществляющее строительство, которым может являться застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда (подрядчик).

Согласно п. 16 ст. 1 ГрК РФ застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Из буквального толкования указанных норм и ст. 740 ГК РФ следует, что застройщик - лицо осуществляющее за свой счет строительство самостоятельно и (или) с привлечением (по договору подряда) других лиц.

Строительство объекта, в отношении выполнения работ на котором заявлены требования, осуществлялось по государственному контакту от 10.06.2011 N 1113187377282090942000000/ДГЗ-28/163/2011 (далее - Контракт) на выполнение проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ на объекте: "Жилого комплекс на 2176 квартир на территории в/г N 1 им. Фрунзе, ул. Грамши, г. Воронеж" из них 1904 квартиры - служебное жилье для военнослужащих по контракту военного аэродрома "Балтимор" (шифр объекта 28/161) и 272 квартиры - постоянное жилье (шифр объекта 28/163) Государственным заказчиком является Министерство обороны Российской Федерации, Генподрядчиком -Акционерное общество "Главное управление обустройства войск".

В соответствии с п. 2.1. Контакта Государственный заказчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а Генподрядчик - проведение инженерных изысканий для подготовки проектной документации, разработку проектной и рабочей документации, строительно-монтажные работы в соответствии с техническим заданием, ведение авторского надзора и работы (услуги) необходимые для ввода в эксплуатацию объекта в соответствии с проектной и рабочей документацией и другими условиями контракта.

Согласно п. 2.5 Контракта Государственный заказчик в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимодействиях с Генподрядчиком, передал исполнение части своих функций ФКП "УЗКС МО РФ".

При этом, ответственность за действия и/или бездействия Заказчика при осуществлении им функций Государственного заказчика несет Государственный заказчик.

ФКП "УЗКС МО РФ" создано на основании Распоряжения Правительства Российской Федерации от 11.03.2008 N 290-р в целях выполнения работ и оказания услуг в сфере проектирования, строительства и организации строительства объектов для нужд обороны и безопасности государства. Обеспечение разрешительной документации в отношении строительства названных объектов является одной из функций ФКП "УЗКС МО РФ" (пп. "в" п. 11 Устава).

В целях реализации указанных функций между Минобороны России и ФКП "УЗКС МО РФ" заключаются государственные контракты на оказание услуг для нужд Министерства обороны Российской Федерации.

ФКП "УЗКС МО РФ" осуществляет технический контроль и надзор за строительством, то есть осуществляет функции технического заказчика, что соответствует уставным целям и видам деятельности ФКП "УЗКС МО РФ".

Согласно п. 22 ст. 1 ГРК РФ технический заказчик - физическое лицо, действующее на профессиональной основе, или юридическое лицо, которые уполномочены застройщиком и от имени застройщика заключают договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитальное строительства, подготавливают задания на выполнение указанных видов работ, предоставляют лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждают проектную документацию, подписывают документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляют иные функции, предусмотренные настоящим Кодексом.

ФКП "УЗКС МО РФ" привлечено Государственным заказчиком в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с Генподрядчиком, на основании ст. 749 ГК РФ, пункта 2.5 Контракта.

ФКП "УЗКС МО РФ" фактически стороной по контакту не является.

При этом действия ФКП "УЗКС МО РФ" как технического заказчика ограничиваются Постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 N 468 и ст. 53 ГРК РФ и сводятся к проверке выполненных работ и выдачей замечаний подрядчику.

На основании изложенного ФКП "УЗКС МО РФ" работы по Контракту не выполняло, а осуществляло технический контроль за ходом выполнения работ.

Суд первой инстанции правильно отметил, что ФКП "УЗКС МО РФ" не является ни застройщиком, ни подрядчиком по Контракту.

Кроме того, в соответствии с разделом 16 Контракта Генподрядчик гарантирует возможность безаварийной эксплуатации объекта на протяжении гарантийного срока (5 лет) и гарантирует своевременное устранение за свой счет недостатков и дефектов, выявленных в период гарантийного срока.

В период с сентября по ноябрь 2018 года по обращению жителей дома по адресу: г. Воронеж, ул. Грамши, д. 76 ФКП "УЗКС МО РФ" была организована рекламационная работа, по результатам которой строительные недостатки Генподрядчиком (АО "ГУОВ") были устранены в рекламационном порядке согласно условиям Контракта (материалы работы комиссии прилагаются).

Согласно п. 2 ст. 162 Жилищного кодекса Российской Федерации управляющая организация по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимися помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.

Вместе с тем в исковом заявлении не указано, какие права и законные интересы управляющей компании нарушены неисполнением АО "ГУОВ" (Генподрядчиком) гарантийных обязательств по Контракту.

В соответствии с п. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Предъявление любого иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

В соответствии со ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Статьей 11 ГК РФ закреплена судебная защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Защита гражданских прав осуществляется перечисленными в статье 12 ГК РФ способами, причем эта статья также содержит указание на возможность применения иных способов, предусмотренных в законе.

По смыслу действующего гражданского законодательства способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом. Однако этот выбор является правомерным и может быть поддержан судом только в том случае, если он действительно приведет к восстановлению нарушенного права или защите законного интереса.

Избранный способ защиты гражданского права должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру его нарушения.

Истец обратился в суд с настоящим иском как управляющая компания дома N 76 в по ул. Грамши г.Воронежа, действуя от имени и в интересах собственников помещений.

Однако доказательств нарушения со стороны ответчика гражданских прав и законных интересов истца как управляющей компании дома N 76 в по ул. Грамши г.Воронежа в материалах дела не представлено, а также не представлено доказательств того, каким образом удовлетворение исковых требований по заявленному предмету и основанию приведет к восстановлению прав ООО "Чапаевское".

В соответствии с пунктом 1 статьи 244 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности.

Согласно пункту 1 статьи 290 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункту 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации собственникам квартир и собственникам нежилых помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности общие помещения дома, несущие конструкции дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, а также земельный участок, на котором расположен дом, с элементами озеленения и благоустройства.

Состав общего имущества в многоквартирном доме определен в Правилах содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 491 от 13.08.2006, согласно подпункту "а" пункта 2 которых, в состав общего имущества включаются помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом доме, то есть помещения общего пользования.

Суд первой инстанции достоверно установил, что названные положения применимы и к спорным правоотношениям в настоящем деле.

Согласно статье 246 Гражданского кодекса Российской Федерации распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников.

По решению собственников помещений в многоквартирном доме, принятому на общем собрании таких собственников, объекты общего имущества в многоквартирном доме могут быть переданы в пользование иным лицам в случае, если это не нарушает права и законные интересы граждан и юридических лиц (пункт 4 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 304 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Права, предусмотренные статьями 301 - 304 настоящего Кодекса, принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором (статья 305 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 45 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" в силу статей 304, 305 Гражданского кодекса Российской Федерации иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению в случае, если истец докажет, что он является собственником или лицом, владеющим имуществом по основанию, предусмотренному законом или договором, и что действиями ответчика, не связанными с лишением владения, нарушается его право собственности или законное владение.

Из содержания приведенных норм следует, что условием удовлетворения требования об устранении недостатков, выявленных при строительстве и эксплуатации многоквартирных домов, является совокупность доказанных юридических фактов, которые свидетельствуют о том, что собственник (иной титульный владелец) претерпевает нарушения своего права.

Истец указывал на п.3.2.6 договора управления многоквартирным домом от 22.09.2016 N 3 согласно которому ООО "Чапаевское" уполномочено представлять интересы товарищества собственников жилья в судебных и иных интенциях по доверенности.

Однако в соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Так в п.3.2.6 договора управления многоквартирным домом от 22.09.2016 N 3 указано, что управляющая компания вправе осуществлять функции заказчика работ по техническому облуживанию и содержанию Общего имущества Многоквартирного дома при проведении Управляющей организацией Текущего, Аварийного и Капитального ремонта Общего имущества.

Из данных документов не следует, что у истца возникло право (обязанность) на обращение в арбитражный суд в защиту прав и интересов собственников помещений в многоквартирном доме.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9 АПК РФ).

В соответствии с п. 16.1 Госконтракта Генподрядчик гарантирует возможность безаварийной эксплуатации объекта на протяжении гарантийного срока, бесперебойное функционирование инженерных систем, смонтированных и налаженных генподрядчиком, при эксплуатации объекта в гарантийный срок, высокое качество всех работ и поставок, нормальное функционирование смонтированного и налаженного генподрядчиком оборудования, систем установок, механизмов, инженерных сетей, достижение объектом указанных в проектной документации показателей и возможность нормальной эксплуатации объекта в период гарантийного срока и несет ответственность за отступления от них, своевременное устранение за свой счет недостатков и дефектов, выявленных в период гарантийного срока.

Гарантийный срок согласно п. 16.2 Договора составляет 5 лет с момента получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, если иной срок не установлен компанией-производителем оборудования.

Пункт 16.3. Госконтракта говорит о том, что если в течение гарантийного срока выявится, что Работы (отдельные виды Работ) или Оборудование (часть Оборудования), имеют дефекты и Недостатки, которые являются следствием ненадлежащего выполнения Генподрядчиком (его субподрядчиками и поставщиками) принятых им на себя обязательств, в том числе будут обнаружены материалы, которые не соответствуют сертификатам качества или требованиям Контракта, то Государственный заказчик или уполномоченные Государственным заказчиком Заказчик или эксплуатирующая организация совместно с Генподрядчиком составляет рекламационный акт, где кроме прочего определяются даты устранения дефектов и недостатков. Рекламационный акт должен быть составлен не позднее 10 (десяти) дней со дня обнаружения недостатков. Гарантийный срок продлевается на период устранения дефектов.

Для участия в составлении рекламационного акта, фиксирующего выявленные дефекты, согласования порядка и сроков их устранения Генподрядчик обязан в течение 2 (двух) дней с момента получения извещения эксплуатирующей организации (Государственного заказчика, Заказчика) о выявленных дефектах направить своего представителя (п. 16.4. Госконтракта).

При отказе Генподрядчика от составления или подписания рекламационного акта эксплуатирующая организация (Государственный заказчик, Заказчик) составляет односторонний акт на основе квалифицированной экспертизы, привлекаемой за счет Генподрядчика.

Государственным архитектурно-строительным надзором Министерства обороны Российской Федерации выдано заключение о соответствии построенного объекта капитального строительства N 122.11.13.59-18 от 13.11.2013 г.

В соответствии с приказом Министра обороны Российской Федерации от 02.12.2011 N 2300 предметом строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Данный вывод также подтверждается представленным разрешением на ввод объектов в эксплуатацию N RU36302000-197/430 от 27.11.2013 г.

На момент передачи жилого дома эксплуатирующей организации ООО "Славянка" все инженерные системы жилого дома функционировали надлежащим образом, пусконаладочные работы, соответствовали требованиям проектной, нормативно-технической и прочей регламентирующей документации РФ.

Замечания от эксплуатирующей организаций не поступали (согласно Акту N 1 от 16.12.2014 г. о приеме-передаче).

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований ввиду избрания истцом ненадлежащего способа защиты нарушенного права.

Иные доводы апелляционной жалобы, отзыва третьего лица сводящиеся фактически к повторению утверждений исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не могли повлиять на правильное по существу решение.

При таких обстоятельствах принятое по настоящему делу судебное решение является законным, обоснованным и мотивированным.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.09.2019 по делу N А40-288942/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Е.В. Бодрова А.Л. Фриев