Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2019 г. N 09АП-67392/19

19 декабря 2019 г.

дело N А40-130665/2019

Резолютивная часть объявлена 10.12.2019 г.

Изготовлено в полном объеме 17.12.2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Семикиной О.Н., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2019 г. (резолютивная часть от 20.09.2019 г.)

по делу N А40-130665/2019

по спору с участием:

истец АО "Российская инновационная топливно-энергетическая компания" (ООО "РИТЭК"), (ОГРН 1186313094681)

ответчик АО "НЕФТЕГАЗМОНТАЖ" (ОГРН 1087746541684)

об обязании предоставить счета-фактуры и корректировочные счета-фактуры,

при участии в судебном заседании:

от истца: Галушкин А.Г. по дов. от 01.11.2018 г.,

от ответчика: Шляков В.Н. по дов. от 09.01.2019 г.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "РИТЭК" предъявило АО "НЕФТЕГАЗМОНТАЖ" иск об обязании предоставить:

- счета-фактуры к комплектным трансформаторным подстанциям серии "СИСАМ": 2 КТП 1600/10/0,4 (РУСН-1) (заводской N 15101816) стоимостью 15 974 376 руб. с учетом НДС и 2 КТП 630/10/0,4 (РУСН-2) (заводской N15101815) стоимостью 13 028 928 руб. с учетом НДС;

- корректировочные счета-фактуры, а именно: к счету-фактуре N 208 от 25.07.2014 г. в корректировочном счете-фактуре указать стоимость выполненных работ (без НДС) 1 281 102,48 руб. и сумму НДС 230 598,45 руб., к счету-фактуре N 220 от 18.08.2014 г. в корректировочном счете-фактуре указать стоимость выполненных работ (без НДС) 5 039 003,08 руб. и сумму НДС 907 020,55 руб., к счету-фактуре N 331 от 30.09.2014 г. в корректировочном счете-фактуре указать стоимость выполненных работ (без НДС) 16 944 715,43 руб. и сумму НДС 3 050 048,78 руб., к счету-фактуре N 428 от 05.10.2015 г. в корректировочном счете-фактуре указать стоимость выполненных работ (без НДС) 73 338 876,17 руб. и сумму НДС 13 200 997,71 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 20.09.2018 г., изготовленным в полном объеме 26.09.2018 г. (т. 1 л.д. 164-168), в удовлетворении требований отказано.

На решение Истцом подана апелляционная жалоба (т. 2 л.д. 3-6).

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Между АО "РИТЭК" (заказчик) и АО "Нефтегазмонтаж" (подрядчик) заключен Договор подряда от 05.05.2014 г. N 14R1413.

Истец указывает, что Ответчик передал в собственность Истца две трансформаторные подстанции серии "СИСАМ": 2 КТП 1600/10/0,4 (РУСН-1) с заводским N 15101816 стоимостью 15 974 376 руб. с учетом НДС и 2 КТП 630/10/0,4 (РУСН-2) с заводским N 15101815 стоимостью 13 028 928 руб. с учетом НДС, итого общей стоимостью 29 003 304 руб., о чем сторонами составлены Акты б/н от 12.02.2016 г., а Истец оплатил Ответчику их стоимость.

Истец указывает, что в нарушение ст. 169 НК РФ Ответчик не предоставил Истцу счета-фактуры на реализованные трансформаторные подстанции.

Также Истец указывает, что на основании подписанных сторонами Актов о приемке выполненных работ Ответчиком были выставлены Истцу счета-фактуры N 208 от 25.07.2014 г. на сумму 1 271 186,44 руб. без НДС, N 220 от 18.08.2014 г. на сумму 5 000 000 руб. без НДС, N 331 от 30.09.2014 г. на сумму 16 813 559,32 руб. без НДС, N 428 от 05.10.2015 г. на сумму 64 056 447 руб. без НДС, тогда как в действительности стоимость фактически выполненных Ответчиком работ составила сумму иную, что установлено решением Арбитражного суда Самарской области от 28.03.2017 г. по делу N А55-5661/2016.

Истец указывает (т. 1 л.д. 4), что стоимость работы, в связи с реализацией которой была выставлена счет-фактура N 208 от 25.07.2014 г. на сумму 1 271 186,44 руб. без НДС, должна быть указана равной 1 281 102,48 руб. без НДС; стоимость работы, в связи с реализацией которой была выставлена счет-фактура N 220 от 18.08.2014 г. на сумму 5 000 000 руб. без НДС, должна быть указана равной 5 946 023,63 руб. без НДС; стоимость работы, в связи с реализацией которой была выставлена счет-фактура N 331 от 30.09.2014 г. на сумму 16 813 559,32 руб. без НДС, должна быть указана равной 16 944 715,43 руб. без НДС; стоимость работы, в связи с реализацией которой была выставлена счет-фактура N 428 от 05.10.2015 г. на сумму 64 056 447 руб. без НДС, должна быть указана равной 73 338 876,17 руб. без НДС.

Истец указывает, что в нарушение ст. 168 НК РФ Ответчик не предоставил Истцу корректировочные счета-фактуры на вышеуказанные работы.

Как указывает Истец, непредставление Ответчиком счетов-фактур, корректировочных счетов-фактур лишает Истца права на применение налогового вычета по налогу на добавленную стоимость.

В связи с чем Истец требует обязать Ответчика к передаче счетов-фактур, корректировочных счетов-фактур в судебном порядке.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований.

Суд апелляционной инстанции с данным выводом соглашается.

Требование об обязании предоставить документ (в т.ч. счет-фактуру, корректировочную счет-фактуру), представляющее собой требование о присуждении к исполнению обязанности в натуре (ст. 12 ГК РФ), является надлежащим способом защиты только в том случае, если истребуемый документ имеется в наличии.

Между тем из искового заявления не следует, что истребуемые заказчиком счета-фактуры, корректировочные счета-фактуры имеются у Ответчика, что соответствующие документы Ответчиком оформлены (составлены, подписаны), но не переданы Истцу, и что на момент рассмотрения иска по существу истребуемые документы фактически находятся у Ответчика (Ответчик ими располагает).

Из приложенных к исковому заявлению доказательств соответствующих обстоятельств также не следует.

Решением арбитражного суда г. Москвы от 22.02.2018 г. (резолютивная часть от 15.02.2018 г.) по делу N А40-77319/2016 АО "Нефтегазмонтаж" признано несостоятельным (банкротом); конкурсным управляющим утверждена Морозова Татьяна Олеговна (т. 1 л.д. 127-131); определением от 14.06.2018 г. (резолютивная часть от 07.06.2018 г.) конкурсным управляющим утвержден Кривобоков Александр Валерьевич.

На дату исполнения Договора подряда от 05.05.2014 г. N 14R1413, на дату выполнения работ по нему и внесения оплат, на дату составления счетов-фактур N208 от 25.07.2014 г., N220 от 18.08.2014 г., N331 от 30.09.2014 г., N428 от 05.10.2015 г., сведения в которых Истец требует изменить посредством корректировочных счетов-фактур, на дату составления Актов от 12.02.2016 г. б/н о передаче трансформаторных подстанций и оплаты их стоимости, по которым Истец требует предоставления счетов-фактур, - руководителем организации-Ответчика являлся единоличный исполнительный орган Ответчика.

Как указано выше, полномочия руководителя должника в связи с введением конкурсного производства были прекращены только в 2018 г.

П. 2 ст. 126 Закона о банкротстве предусмотрено, что с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника; руководитель должника в течение 3-х дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Конкурсный управляющий Ответчика в отзыве, представленном суду первой инстанции (т. 1 л.д. 123-126), пояснил, что ни ликвидатором, ни руководителем должника ему не были переданы истребуемые Истцом счета-фактуры, корректировочные счета-фактуры, не переданы финансовые и бухгалтерские документы по исполнению Договора N 14R1413 от 05.05.2014 г., не передана печать АО "Нефтегазмонтаж", у него нет первичных документов, подтверждающих факт выполнения работ, их стоимость.

Данный довод конкурсного управляющего Ответчика подтверждается тем, что Решением арбитражного суда г. Москвы от 22.02.2018 г. (резолютивная часть от 15.02.2018 г.) по делу N А40-77319/2016 на ликвидатора АО "Нефтегазмонтаж" возложена обязанность передать конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию должника, печати и штампы, материальные и иные ценности должника, Акт приема-передачи представить в суд.

Конкурсный управляющий Ответчика указывает, что во исполнение данного судебного акта выдан исполнительный лист исполнительный лист Серия ФС N 024518453 от 10.08.2018 г. по делу N А40-77319/2016, возбуждено исполнительное производство N 68835/18/50026-ИП от 11.09.2018 г., которое по настоящее время не окончено (требования исполнительного листа не исполнены).

При таких обстоятельствах отсутствуют основания для понуждения конкурсного управляющего Ответчика к исполнению в натуре требования Истца о предоставлении счетов-фактур, корректировочных счетов-фактур, которые у конкурсного управляющего отсутствуют, поскольку они ему руководителем (ликвидатором) Ответчика не передавались.

В соответствии с п. 1 ст. 129 ФЗ от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены данным ФЗ.

Таким образом, полномочия конкурсного управляющего должника-банкрота строго ограничены положениями Закона о банкротстве.

П. 2 ст. 129 Закона о банкротстве предусмотрено, что конкурсный управляющий обязан: принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника; включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания; привлечь оценщика для оценки имущества должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом; заявлять в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику; вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом; передавать на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами (_); заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов; исполнять иные установленные настоящим Федеральным законом обязанности.

П. 3 ст. 129 Закона о банкротстве предусмотрено, что конкурсный управляющий вправе: распоряжаться имуществом должника в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом; увольнять работников должника, в том числе руководителя должника, в порядке и на условиях, которые установлены федеральным законом; заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке, установленном ст. 102 настоящего Федерального закона; подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, иски о взыскании убытков, предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ и направленные на возврат имущества должника; осуществлять иные права, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей, установленных настоящим Федеральным законом.

Таким образом, исходя из прямого указания Закона о банкротстве конкурсный управляющий должника не вправе составлять документы от имени должника за период деятельности должника до введения конкурсного производства, в т.ч. счета-фактуры, корректирующий ранее составленные

При таких обстоятельствах отсутствуют основания для понуждения конкурсного управляющего Ответчика к исполнению в натуре требования заказчика о предоставлении счетов-фактур, корректировочных счетов-фактур по актам о принятии работ, составленным впоследствии отстраненным руководителем Ответчика и датированным до введения конкурсного производства.

П. 1 ст. 169 НК РФ предусмотрено, что счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету.

П. 1 ст. 168 НК РФ предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Абз. 1 п. 3 ст. 168 НК РФ предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Абз. 3 п. 3 ст. 168 НК РФ предусмотрено, что при изменении стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в том числе в случае изменения цены (тарифа) и (или) уточнения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, продавец выставляет покупателю корректировочный счет-фактуру не позднее пяти календарных дней считая со дня составления документов, указанных в п. 10 ст. 172 НК РФ.

В п. 10 ст. 172 НК РФ указаны первичные документы, подтверждающие согласие (факт уведомления) покупателя на изменение стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, в том числе из-за изменения цены (тарифа) и (или) изменения количества (объема) отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав.

Между тем по настоящему делу Истец не представил первичных документов, подтверждающих действительную стоимость работ, в связи с реализацией которых были составлены счета-фактуры, которые Истец требует изменить посредством корректировочных счетов-фактур.

Истец указывает, что действительная стоимость работ установлена решением Арбитражного суда Самарской области от 28.03.2017 г. по делу N А55-5661/2016 (т. 1 л.д. 108-118).

Между тем данный судебный акт об обоснованности заявленных в настоящем деле требований не свидетельствует.

В решении по тому делу установлено, что сторонами подписаны Акты выполненных работ КС-2 на общую сумму 845 534 493,20 руб. без НДС (т. 1 л.д. 112), тогда как в рамках назначенной судом строительно-технической экспертизы экспертами определено, что стоимость выполненных работ составила 674 498 802,62 руб. без НДС или 795 908 587,09 руб. с НДС, тогда как оплачено в счет стоимости работ 909 534 068 руб. с НДС.

При этом в решении по тому делу не установлено, какие именно Акты выполненных работ КС-2 среди всех подписанных сторонами Актов выполненных работ КС-2 на общую сумму 845 534 493,20 руб. без НДС содержат недостоверные сведения о стоимости выполненных работ.

Т.е. Истец никак не обосновал, что содержат недостоверные сведения и подлежат корректировке именно те Акты о приемке выполненных работ, по которым Ответчиком были выставлены Истцу счета-фактуры N 208 от 25.07.2014 г. на сумму 1 271 186,44 руб. без НДС, N 220 от 18.08.2014 г. на сумму 5 000 000 руб. без НДС, N 331 от 30.09.2014 г. на сумму 16 813 559,32 руб. без НДС, N 428 от 05.10.2015 г. на сумму 64 056 447 руб. без НДС.

Кроме того, в решении по тому делу установлено, что фактическая стоимость работ ниже той, что была отражена в Актах выполненных работ.

Тогда как в настоящем деле Истец требует скорректировать счета-фактуры не в сторону уменьшения стоимости работ, а в сторону увеличения стоимости работ.

Счет-фактуру N 208 от 25.07.2014 г. на сумму 1 271 186,44 руб. без НДС Истец требует скорректировать до суммы 1 281 102,48 руб. без НДС.

Счет-фактуру N 220 от 18.08.2014 г. на сумму 5 000 000 руб. без НДС Истец требует скорректировать до суммы 5 946 023,63 руб. без НДС.

Счет-фактуру N 331 от 30.09.2014 г. на сумму 16 813 559,32 руб. без НДС Истец требует скорректировать до суммы 16 944 715,43 руб. без НДС.

Счет-фактуру N 428 от 05.10.2015 г. на сумму 64 056 447 руб. без НДС Истец требует скорректировать до суммы 73 338 876,17 руб. без НДС.

При таких обстоятельствах отсутствуют основания для понуждения Ответчика к предоставлению Истцу счетов-фактур, корректировочных счетов-фактур именно на тех условиях, которые требует (испрашивает) Истец.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении заявленных требований является правильным.

Суд апелляционной инстанции по доводам апелляционной жалобы не находит оснований для иной, нежели данной судом первой инстанции, оценки представленных в материалы деле доказательств, и установлении на их основе иных имеющих значение для дела обстоятельств, которые бы свидетельствовали об обоснованности заявленных исковых требований.

Нарушения или неправильного применения норм материального или процессуального права при рассмотрении дела судом первой инстанции допущено не было.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26.09.2019 г. по делу N А40-130665/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е.Кузнецова