Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2019 г. N 10АП-19059/19

г. Москва

26 декабря 2019 г.

Дело N А41-2033/18

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 декабря 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Терешина А.В.,

судей Гараевой Н.Я., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания Козловым Д.Д.,

при участии в заседании:

лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ЖБКиИ Комплект" Шевченко В.Г. на определение Арбитражного суда Московской области от 27.08.2019 по делу N А41-2033/18,

по заявлению конкурсного кредитора ИФНС России по г. Воскресенску Московской области о разрешении разногласий по вопросу Предложения о порядке продажи имущества ООО "ЖБКиИ Комплект", утвержденного собранием кредиторов должника от 09.04.2019, в рамках дела о признании ООО "ЖБКиИ Комплект" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Московской области от 21.03.2018 по делу N А41-2033/18 в отношении ООО "ЖБКиИ Комплект" (ИНН 5005037532, ОГРН 1035001311003) по заявлению уполномоченного органа введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим утвержден Шевченко Василий Геннадиевич (ИНН 772412890198, в сводном реестре N 5648, адрес для направления корреспонденции: 115597, г. Москва, Гурьевский проезд, д. 27, корп. 2; член Ассоциации СРО "ЦААУ").

Определениями Арбитражного суда Московской области от 21.03.2018 и 24.08.2018 в реестр требований кредиторов должника включены требования ИФНС России по г. Воскресенску Московской области в общем размере 5 307 791 руб. 53 коп., в том числе во вторую очередь 3 213 615 руб. 74 коп., в третью очередь - 2 094 175 руб. 79 коп., из которых основной долг 1 004 469 руб. 22 коп., пени - 917 385 руб. 56 коп., штраф - 172 321 руб. 01 коп.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19.09.2018 по делу N А41-2033/2018 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, до 13 марта 2019 года.

Конкурсным управляющим утвержден Шевченко Василий Геннадиевич (ИНН 772412890198, в сводном реестре N 5648, адрес для направления корреспонденции: 115597, г. Москва, Гурьевский проезд, д. 27, корп. 2; член Ассоциации СРО "ЦААУ"), с ежемесячным вознаграждением в размере 30 000 руб. за счет денежных средств и иного имущества должника (т. 1, л.д. 21-23).

Всего в реестр требований кредиторов ООО "ЖБКиИ Комплект" включены требования трех конкурсных кредиторов с общим размером требований 13 174 269 руб. 14 коп., в том числе во вторую очередь - 3 213 615 руб. 74 коп., в третью - 9 960 653 руб. 40 коп. Требования кредиторов первой очереди отсутствуют.

Сумма требований ИФНС России по г. Воскресенску Московской области, включенная в третью очередь по основной сумме задолженности, составляет 1 004 469 руб. 22 коп., что в свою очередь составляет 13,10% от общей суммы требований кредиторов в части основного долга, включенной в реестр требований кредиторов.

В Арбитражный суд Московской области поступило заявление конкурсного кредитора ИФНС России по г. Воскресенску Московской области о разрешении разногласий по вопросу Предложения о порядке продажи имущества ООО "ЖБКиИ Комплект", утвержденного собранием кредиторов должника от 09.04.2019.

Определением от 27.08.2019 Арбитражный суд Московской области заявление уполномоченного органа о разрешении разногласий по вопросу Предложения о порядке продажи имущества ООО "ЖБКиИ Комплект", утвержденного собранием кредиторов 09.04.2019 удовлетворил частично, а именно:

- в п. 2.4 Предложений о порядке продажи имущества ООО "ЖБКиИ Комплект" (ИНН 5005037532, ОГРН 1035001311003) в качестве организатора по продаже имущества, входящего в Лот N 1, определить конкурсного управляющего ООО "ЖБКиИ Комплект" Шевченко Василий Геннадиевич (ИНН 772412890198, в сводном реестре N 5648, адрес для направления корреспонденции: 115597, г. Москва, Гурьевский проезд, д. 27, корп. 2; член Ассоциации СРО "ЦААУ").

- в п.п. 3 Предложений о порядке продажи имущества ООО "ЖБКиИ Комплект" (ИНН 5005037532, ОГРН 1035001311003) определить, что срок, по истечении которого снижается цена продажи, составляет 5 рабочих дней, последовательно до достижения цены 40 (Сорока) процентов от начальной цены продажи посредством публичного предложения.

Минимальная цена предложения (цены отсечения) устанавливается в размере 60 (шестидесяти) процентов от начальной цены продажи посредством публичного предложения.

В остальной части Предложения о порядке продажи имущества ООО "ЖБКиИ Комплект" (ИНН 5005037532, ОГРН 1035001311003) оставил в редакции, утвержденной собранием кредиторов ЗАО "ВЗЖБИ" 09.04.2019.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО "ЖБКиИ Комплект" Шевченко В.Г. обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить в части.

Заявитель апелляционной жалобы ссылается на то обстоятельство, что согласие кредиторов было выражено на собрании 09.04.2019 большинством голосов, а именно- 86,90% от числа всех кредиторов присутствующих на собрании.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность определения суда проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть определения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражений против проверки арбитражным апелляционным судом законности и обоснованности определения суда первой инстанции только в обжалуемой части, от лиц, участвующих в деле не поступило.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено данным Законом.

Согласно пункту 1 статьи 131 Закона о банкротстве все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

В силу положений статьи 139 Закона о банкротстве вопрос об утверждении предложения о продаже имущества должника отнесен к компетенции собрания кредиторов, и в случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено такое предложение, включающее в себя сведения о составе этого имущества, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа этого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене этого имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается, соответственно, опубликовать и разместить сообщение о продаже этого имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Согласно утвержденному собранием кредиторов Положению о порядках, сроках и условиях продажи движимого имущества ООО "ЖБКиИ Комплект", предметом торгов является 151 позиция железобетонных изделий в количестве 39 001 шт.

В качестве организатора торгов конкурсным управляющим привлечена специализированная организация - ООО "Консалтинг Капитал" (ОГРН 1187746823736, ИНН 7724454675), которая аккредитована при Ассоциации СРО "ЦААУ", с вознаграждением в размере 75 000 (Семьдесят пять тысяч) руб. за одну торговую процедуру, без учета фактически понесенных затрат.

Организатор торгов выполняет следующие функции: опубликовывает и размещает сообщение о продаже предприятия и сообщение о результатах проведения торгов; принимает заявки на участие в торгах, предложения о цене предприятия; заключает с заявителями договоры о задатке; определяет участников торгов; осуществляет проведение торгов в случае использования открытой формы представления предложений о цене предприятия; определяет победителя торгов и подписывает протокол о результатах проведения торгов; уведомляет заявителей и участников торгов о результатах проведения торгов.

В соответствии с пунктом 8 статьи 110 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает внешний (конкурсный) управляющий или привлекаемая для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет должника.

Арбитражный управляющий вправе привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом о банкротстве, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами (абзац 6 пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве). В пункте 2 статьи 20.7 Закона о банкротстве предусмотрено, что за счет средств должника в размере фактических затрат осуществляется оплата расходов на оплату услуг оценщика, реестродержателя, аудитора, оператора электронной площадки, если их привлечение в соответствии с Законом о банкротстве является обязательным.

Оплата услуг специалистов по юридическому и бухгалтерскому обслуживанию, водителей, делопроизводителей (специалистов, помощников), организатора торгов не относятся к перечню расходов, предусмотренных пунктом 2 статьи 20.7 Закона о банкротстве и осуществляемых за счет средств должника в размере фактических затрат. По смыслу статьи 59 Закона о банкротстве расходы на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, не относятся к судебным расходам.

Следовательно, такие расходы осуществляются в пределах установленных Законом о банкротстве лимитов. Согласно п. 3 ст. 20.7 Закона о банкротстве размер оплаты услуг лиц, привлеченных внешним управляющим или конкурсным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, за исключением лиц, предусмотренных пунктом 2 ст. 20.7 Закона о банкротстве определяется исходя из балансовой стоимости активов Должника.

Согласно п. 8 ст. 20.7 Закона о банкротстве балансовая стоимость активов должника определяется на основании данных финансовой (бухгалтерской) отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Судом апелляционной инстанции установлено, что Бухгалтерский баланс за 2016, 2017 ООО "ЖБКИИ КОМПЛЕКТ" в налоговый орган не предоставлялся.

Согласно абз. 6 п.3 ст. 20.7 Закона о банкротстве размер оплаты услуг лиц, привлеченных внешним управляющим или конкурсным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, составляет при балансовой стоимости активов должника от десяти миллионов рублей до ста миллионов рублей - не более трехсот девяноста пяти тысяч рублей и одного процента размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над десятью миллионами рублей.

По данным бухгалтерской отчетности, предоставленной в ИФНС России по г. Воскресенску Московской области 30.03.2016, за 2015 год балансовая стоимость активов ООО "ЖБКиИ Комплект" по состоянию на 31.12.2015 года составляла 69 059 тыс. руб.

Активы были сформированы финансовыми и прочими оборотными активами.

На дату предшествующую введению в отношении ООО "ЖБКиИ Комплект" конкурсного производства сведения об активах по данным бухгалтерского баланса отсутствуют, баланс не представлялся.

Принимая во внимания положения абз. 6 п.3 ст. 20.7 Закона о банкротстве, размер оплаты услуг лиц, привлеченных конкурсным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в данном случае организатора торгов, не должен превышать 958 590 руб. (395 000 руб.+((69 059 000-10 000 000)*1%/100%).

Согласно пункта 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 следует, что при расчете суммы процентов по вознаграждению и лимита расходов на основании балансовой стоимости активов должника (пункты 10, 11 и 14 статьи 20.6, пункты 3, 4 и 8 статьи 20.7 Закона) суд вправе снизить сумму процентов по вознаграждению и размер лимита расходов, исходя из действительной стоимости имеющихся у должника активов по ходатайству участвующего в деле лица, при условии, если оно докажет, что действительная стоимость активов значительно меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской отчетности.

Согласно позиции уполномоченного органа принимая во внимание рыночную стоимость имущества ООО "ЖБКиИ Комплект" (Отчет оценщика N 2102/0 от 07.03.2019) соответствующую 2 496 673 руб., размер оплаты услуг лиц, привлеченных конкурсным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с азц.4 п.3 ст. 20.7 Закона о банкротстве при стоимости активов от одного миллиона рублей до трех миллионов рублей, не должен превышать 154 833,65 руб. (80 000 + ((2 496 673 - 1 000 000)*0,05)).

Заявитель апелляционной жалобы считает, что привлечение специализированной организации в качестве организатора торгов не противоречит требованиям Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий указал на то, что исходя из содержания пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве, а равно как и пункта 8 статьи 110 Закона о банкротстве следует, что продажа имущества должника осуществляется самим управляющим, который с учетом этих, а также иных норм Закона о банкротстве (и в частности - статьи 20.7 Закона), определяет организатора торгов, а именно - исполняя данные функции самостоятельно, либо привлекая для этих целей стороннюю организацию.

Суд апелляционной инстанции считает, что осуществление конкурсным управляющим функций организатора торгов, потребует меньшего объема расходов, нежели, чем в случае выполнения этих функций привлеченной специализированной организацией.

Увеличение текущих расходов, связанных с выплатой вознаграждения организатору торгов, не отвечает интересам остальных кредиторов и не способствует соразмерному удовлетворению их требований за счет конкурсной массы.

Согласно п.2.33 Предложения о порядке продажи имущества ООО "ЖБКиИ Комплект" в случае если повторные открытые торги не состоялись, проводятся открытые торги посредством публичного предложения, начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.

Согласно п. 3.3 Предложения величина снижения начальной цены и размер задатка в соответствующий период при продаже имущества должника посредством публичного предложения:

- 30 календарных дней действует начальная цена,

- с 11ч.00 мин. 31 дня цена на 15% ниже начальной цены действует до 10ч.59 мин. 34 дня,

- с 11ч.00 мин. 34 дня цена на 30% ниже начальной цены действует до 10ч.59 мин. 37 дня,

- с 11ч.00 мин. 37 дня цена на 45% ниже начальной цены действует до 10ч.59 мин. 40 дня,

- с 11ч.00 мин. 40 дня цена на 60% ниже начальной цены действует до 10ч.59 мин. 43 дня,

- с 11ч.00 мин. 43 дня цена на 75% ниже начальной цены действует до 10ч.59 мин. 46 дня,

- с 11ч.00 мин. 46 дня цена на 90% ниже начальной цены действует до 17ч.00 мин. 49 дня,

- в 17ч.00 мин. 49 дня прием заявок прекращается.

Согласно п. 3.3 Предложения цена отсечения, т.е. минимальная цена, ниже которой имущество не может быть продано, установлена в размере 10 %.

В силу положений статей 110, 139 Закона о банкротстве целью проведения торгов в форме публичного предложения является выявление реальной возможности продажи имущества должника по максимально возможной цене, при этом когда торги проводятся в форме публичного предложения в случае, если несостоявшимися признаны первые двое торгов в форме аукциона.

Период снижения цены - 3 дня, предложенный конкурсным управляющим, уполномоченный орган считает недостаточным для совершения потенциальными покупателями действий, необходимых для участия в торгах. Предмет торгов является единственным имуществом должника, включенным в конкурсную массу.

Установление короткого периода снижения цены на торгах путем публичного предложения (15% каждые 3 дня) может негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи имущества, привести к значительному снижению цены в короткий период времени, что приведет к уменьшению возможности получения удовлетворения требований кредиторами должника и не позволит реализовать имущество по наиболее выгодной цене.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об установлении срока снижения цены -5 дней.

Установленная в Предложении о порядке продажи имущества ООО "ЖБКиИ Комплект", не соответствует основной цели конкурсного производства и не направлена на получение максимальной выручки от реализации.

Согласно п. 3.3 Предложения цена отсечения, т.е. минимальная цена, ниже которой имущество не может быть продано установлена в размере 10 %.

Таким образом, при продаже имущества ООО "ЖБКиИ Комплект" на условиях, предложенных конкурсным управляющим, 151 позиций железобетонных изделий в количестве 39000 шт. может быть продано с публичных торгов по цене 224700,57 руб. (2247008,4 руб. "начальная цена продажи на публичных торгах" *0,1), и цена 1 ед. изделия составит 5,76 руб.

Установление цены отсечения не соответствует цели продажи имущества посредством публичного предложения, противоречит закону. Закон о банкротстве при реализации имущества должника путем публичного предложения не предусматривает такого понятия, как цена отсечения, не содержит ограничений относительно установления минимальной цены (цены отсечения), равно как и ее минимального предела. При этом, в Законе о банкротстве не установлено и запрета на установление минимальной цены продажи (цены отсечения) имущества должника. Несмотря на отсутствие закрепленного Законом о банкротстве такого понятия, как цена отсечения, при определении порядка реализации имущества должника необходимо исходить из принципов целесообразности и разумности, а также иметь ввиду, что основной целью проведения торгов является получение максимально возможной выручки от продажи имущества должника.

Порядок продажи имущества должника должен отвечать интересам всех кредиторов должника, обеспечит достаточно равномерное снижение цены продажи имущества должника. Установление "цены отсечения" при продаже имущества должника путем публичного предложения создает неопределенность дальнейшей судьбы реализуемого имущества должника, а в конкретной процедуре продажи имущества должника лишает положительного эффекта торгов путем публичного предложения, поскольку существенно сужает круг потенциально заинтересованных покупателей и возможность получения максимальной цены от продажи имущества.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что предложенная уполномоченным органом величина цены отсечения в размере 60 % направлена, прежде всего, на защиту законных интересов и на сохранение возможности получить в конкурсном производстве удовлетворение своих требований за счет имущества должника в виде денежных средств, вырученных от продажи этого имущества.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку норм материального права, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 27.08.2019 по делу N А41-2033/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в месячный срок со дня его принятия. Подача жалобы осуществляется через Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий

А.В.Терешин

Судьи

Н.Я.Гараева В.П.Мизяк