Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2019 г. N 15АП-22502/19

город Ростов-на-Дону

25 декабря 2019 г.

дело N А53-25177/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 декабря 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глазуновой И.Н.,

судей Нарышкиной Н.В., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколовой А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Кырыку Сергея Ауреловича

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.10.2019 по делу N А53-25177/2019 (судья Губенко М.И.)

по иску государственного унитарного предприятия Ростовской области "Управление развития систем водоснабжения"

к индивидуальному предпринимателю Кырыку Сергею Ауреловичу

о взыскании задолженности,

при участии:

от истца: Трубецкая С.П. (доверенность от 05.08.2019),

от ответчика: представителя не направил, извещен надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ:

государственное унитарное предприятие Ростовской области "Управление развития систем водоснабжения" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю Кырыку Сергею Ауреловичу (далее - ответчик) о взыскании задолженности за безучетное потребление воды в размере 960 686,14 руб.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.10.2019 по делу N А53-25177/2019 иск удовлетворен как обоснованный.

Ответчик обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.

Жалоба мотивирована следующими доводами.

01.11.2019 года ответчик обратился к истцу за актом сверки по предоставлению услуг по договору N 955/ХВ/СТ от 08.12.2017 года. В соответствии с представленным ответчику актом сверки задолженность ИП Кырыку С.А. перед истцом в размере 960 686,14 рублей отсутствует.

Также ответчиком от истца 01.11.2019 года были получены счета на оплату N 0200-021228 по договору N 955/ХВ/СТ от 08.12.2017 года, в которых задолженность в размере 960686, 14 рублей также отсутствует.

Ответчику был выдан акт о выполненных услугах N 0200-022698 по договору N 955/ХВ/СТ от 08.12.2017 года в котором задолженность в размере 960686,14 руб. также отсутствует.

Также ответчик указывает, что предоставить данные счет, акт об оказанных услугах и акт-сверки в суд первой инстанции было не возможно, поскольку такие документы были получены ответчиком от истца после вынесения решения судом первой инстанции 01.11.2019 года.

В связи с этим основания для взыскания задолженности с ответчика отсутствуют.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения как законный и обоснованный, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, просил обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебное заседание ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, представителя не направил, в связи с чем суд рассмотрел апелляционную жалобу в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие ответчика.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 08.12.2017 между государственным унитарным предприятием Ростовской области "Управление развития систем водоснабжения" (организацией водопроводноканализационного хозяйства) и индивидуальным предпринимателем Кырыку Сергеем Ауреловичем (абонентом) были заключены договор N 955/ХВ холодного водоснабжения и договор N 955/СТ по транспортировке сточных вод. 08.12.2017 от ответчика в адрес истца поступило заявление о снятии опломбировки с прибора учета в связи с поломкой по адресу:г. Шахты, пр. Победы Революции, дом 6.

16.10.2017 представителя предприятия прибор учета был снят с эксплуатации в связи с проведением ремонтных работ.

Данные факты зафиксированы в акте контрольного обследования N 24264 от 16.10.2017, составленном в присутствии ответчика и подписанном предпринимателем без замечаний. В результате контрольного обследования прибор учета был снят с эксплуатации, ответчику было предложено в срочном порядке произвести ремонтные работы, установить прибор учета на месте разграничения балансовой и эксплуатационной ответственности сторон, оборудовав узел учета согласно проектно-технической документации.

Во исполнение данного предписания 16.11.2018 ответчик обратился в ГУП РО "УРСВ" с заявлением о проверки правильности монтажа водомерного узла по вышеуказанному адресу.

27.11.2018 новый прибор учета принят к эксплуатации (акт контрольного обследования N 10106 от 27.11.2018).

В связи с безучетным водопользованием свыше 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета, ответчику был произведен расчет за период с 16.12.2017 по 16.11.2018, путем применения метода учета пропускной способности устройства и сооружений. Размер задолженности составил 960 686,14 руб.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия N 881 от 12.02.2019 с требованием о погашении задолженности, которая была оставлена без ответа и удовлетворения, что и послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из пункта 2 статьи 13 Федерального закона Российской Федерации от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон N 416-ФЗ) следует, что к договору водоснабжении применяются положения о договоре об энергоснабжении, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено названным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами и не противоречит существу договора водоснабжения.

Согласно подпункту "г" пункта 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 644 (далее - Правила N 644), абонент обязан обеспечивать в том числе учет получаемой холодной воды и отведенных сточных вод.

Коммерческий учет воды и сточных вод осуществляется в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 (часть 2 статьи 20 Закона N 416-ФЗ).

Коммерческий учет осуществляется в узлах учета путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета воды, сточных вод или расчетным способом (пункт 4 части 10 статьи 20 Закона N 416-ФЗ).

Согласно пункту 1 части 10 статьи 20 Закона N 416-ФЗ коммерческий учет расчетным способом осуществляется в случае самовольного пользования централизованными системами холодного водоснабжения и (или) водоотведения. Самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения представляет собой пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета (пункт 2 Правил N 644).

При расчетном способе коммерческого учета воды применяется, в том числе метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения (подпункт "а" пункта 15 Правил N 776).

В соответствии с подпунктом "а" пункта 16 Правил N 776 при выявлении факта самовольного пользования централизованной системой водоснабжения используется метод пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду.

При выявлении факта самовольного пользования системами водоснабжения и водоотведения начисление осуществляется за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования).

Согласно пункту 35 Правил N 644, абонент обязан обеспечивать учет получаемой холодной воды; установить приборы учета холодной воды на границе эксплуатационной ответственности, балансовой принадлежности водопроводных и канализационных сетей абонента и организации водопроводно-канализационного хозяйства или в ином месте, определенном договором холодного водоснабжения, договором водоотведения или единым договором холодного водоснабжения и водоотведения, в сроки, установленные законодательством Российской Федерации об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности; незамедлительно сообщать организации водопроводноканализационного хозяйства обо всех повреждениях или неисправностях на водопроводных и канализационных сетях, сооружениях и устройствах, приборов учета, о нарушении работы централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 16 Правил N 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в следующих случаях: а) при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев; б) через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета (в том числе непроведения поверки после истечения межповерочного интервала) или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета к эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета; в) при отсутствии у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены; г) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Пунктом 11 Закона N 416-ФЗ предусмотрено, что в случае отсутствия у абонента прибора учета сточных вод, объем отведенных абонентом сточных вод принимается равным объему воды, поданной этому абоненту из всех источников централизованного водоснабжения, при этом учитывается объем поверхностных сточных вод в случае, если прием таких сточных вод в систему водоотведения предусмотрен договором водоотведения. В силу пункта 2 Правил N 644 под самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения понимается пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета.

Случаи, когда прибор учета (узел учета) считается вышедшим из строя (неисправным) приведены в пункте 49 Правил N 776.

Так, прибор учета (узел учета) считается вышедшим из строя (неисправным) в случаях: а) неотображения приборами учета результатов измерений; б) наличия признаков несанкционированного вмешательства в работу узла учета, определяемых представителем организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, на основе фотоматериалов и путем визуального сравнения прибора учета до и после несанкционированного вмешательства; в) нарушения контрольных пломб или знаков поверки; г) механического повреждения приборов учета и (или) других элементов узла учета; д) превышения допустимой погрешности показаний приборов учета; е) нарушения проектной документации на оборудование узла учета, в частности осуществления врезки в трубопроводы, входящие в состав узла учета, не предусмотренной проектной документацией на оборудование узла учета; ж) истечения межповерочного интервала поверки приборов учета.

В силу приведенных норм для применения расчетного способа коммерческого учета воды необходимо доказать факт безучетного водопользования, после чего подлежат определению значения, применяемые в расчетной формуле: диаметр присоединенной трубы в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и период безучетного водопользования.

Применив вышеназванный метод, истец произвел расчет задолженности которая составила 960 686,14 рублей.

Расчет проверен судом первой инстанции и повторно судом апелляционной инстанции и признан верным.

Суд первой инстанции, установив факт эксплуатации абонентом прибора учета по истечении межповерочного интервала и правильность произведенного истцом расчета потребленного заявителем коммунального ресурса, правомерно удовлетворил иск в заявленном к взысканию размере.

Довод ответчика о том, что в соответствии с актом сверки по состоянию на 01.11.2019 г. задолженность в размере 960 686,14 руб. отсутствует, не имеет правового значения в силу следующего.

Акт сверки взаиморасчетов является документом, который показывает расчеты двух организаций за определенный период.

При этом акт сверки не является первичным документом, а его составление носит не обязательный характер в расчетах между контрагентами по договорам, а вспомогательный.

Акт сверки рассматривается как технический документ бухгалтерского характера, он не является правоустанавливающим документом, порождающим права и обязанности сторон.

Соответственно, сведения, содержащиеся в актах сверки, сами по себе не свидетельствуют о прекращении обязательств.

Сведения, содержащиеся в акте сверки взаимных расчетов, должны подтверждаться доказательствами, свидетельствующими о возникновении и прекращении того или иного обязательства, а именно: договорами, первичными документами бухгалтерского учета, платежными документами.

Акт сверки расчетов - это двусторонний документ о результате исполнения обязательств в их денежном выражении. В нем стороны в хронологическом порядке перечисляют все операции с контрагентом за определенный период и/или по определенному договору и подтверждают размер взаимных требований.

Акт сверки не является первичным документом бухгалтерского учета, на него не распространяются требования к таким документам. Его составляют на основе первичных документов, например товарных накладных, платежных поручений, актов оказания услуг.

При этом сам по себе он не может служить основанием возникновения или прекращения обязательств, он лишь констатирует итоги расчетов по заключенному договору.

Аналогичный правовой подход поддержан в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 31.01.2017 N Ф05-22327/2016.

Поэтому таким актом без представления первичной документации нельзя доказать, что были уплачены деньги, выполнены работы или исполнены иные обязательства (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.10.2017 N Ф03-3725/2017).

Подписанный сторонами акт сверки взаимных расчетов от 01.11.2019 г. содержит реквизиты конкретных первичных учетных документов, по которым оказаны услуги, а именно водоснабжение и транспортировка сточных вод, в силу чего возможно установить основания возникновения задолженности.

При этом, исходя из структуры нормы статьи 16 Постановления Правительства N 776, предусмотренный ею порядок расчета, носит штрафной характер.

Задолженность в размере 960 686,14 руб. является безучетным потреблением воды (штрафные санкции, предусмотренные п. 16 Постановления Правительства от 04.09.2013 г. N 776).

Задолженность за поставленный коммунальный ресурс в указанном размере будет выставлена ответчику на основании вступившего в законную силу решения суда.

Ответчик не учитывает, тот факт, что в спорный период у него отсутствовал прибор учета, определяющий количество потребляемой ответчиком воды по причине снятия его с коммерческого учета в соответствии с п. 49 (пп. "ж") Постановлении Правительства от 04.09.2013 г. N 776.

Таким образом, согласно п.16 Постановления Правительства от 04.09.2013 г. N 776 на период отсутствия прибора учета, способного определить количество получаемой Ответчиком воды из централизованной системы водоснабжения, объем полученной воды подлежит рассчитывать методом учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду.

Таким образом, акт сверки не является надлежащим доказательством наличия либо отсутствия долга, поскольку задолженность возникла в связи с истечением межповерочного интервала прибора учета воды.

Довод ответчика о том, что в счет-фактуре N 0200-021228 от 23.10.2019 г. и акте об оказанных услугах N 0200-022698 от 23.10.2019 г., также не указана задолженность в размере 960 686,14 руб., также не имеет правового значения для дела, поскольку указанный счет и акт выставлен за период октябрь 2019 г., спорным же периодом по настоящему делу является период с 16.12.2017 г. по 16.11.2018 г., с применением метода учета пропускной способности устройств и сооружений.

Указанная счет-фактура была выставлена по показания прибора учета с расходом 6 куб.м. за октябрь 2019 г., введенного в эксплуатацию 27.11.2018 г.

Более того, коллегия оценивает представленные ответчиком документы приложенные к апелляционной жалобе: акт сверки, счет, акт об оказанных услугах являются с позиции статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как новые доказательства, не представленные в суд первой инстанции, и в силу этого не являющиеся основанием для отмены, либо изменения правильного судебного акта по делу.

Таким образом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не свидетельствуют о наличии оснований для отмены правильного по существу судебного акта.

С учетом изложенного суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования. Суд правильно применил нормы материального права. Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, и понесенные по ней судебные расходы распределяются по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.10.2019 по делу N А53-25177/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок с даты изготовления его полного текста через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Н. Глазунова

Судьи

Н.В. Нарышкина Т.Р. Фахретдинов