Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2019 г. N 09АП-55500/19

28 октября 2019 г.

дело N А40-107015/19

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 октября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Тетюка В.И., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.07.2019 г. (резолютивная часть от 28.06.2019 г.)

по делу N А40-107015/19, принятое судьей Лихачевой О.В.,

по иску ООО "АЛЬФАБГ" (ОГРН 1177746695884)

к ответчику ООО "РИК" (ОГРН 1137746582490)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Фомина О.В. по доверенности от 16.09.2019

УСТАНОВИЛ:

ООО "АЛЬФАБГ" (Подрядчик) предъявило ООО "РИК" (Заказчик) иск о взыскании задолженности в размере 495 240,16 руб., пени в размере 326 196,16 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 28.06.2019 г., изготовленным в полном объеме 29.07.2019 г., исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик требования и доводы своей жалобы поддержал, неявившийся Истец уведомлен о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 1 л.д. 84).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим изменению.

Установлено, что 04.09.2017 г. между ООО "РИК" (генподрядчик) и ООО "АльфаБГ" (субподрядчик) заключен договор субподряда N Д-027/2017, по условиям которого истец обязался выполнять работы, а ответчик принимать и оплачивать их.

Цена работ и порядок расчетов определены сторонами в разделе 3 договора.

В силу п. 17.5 договора, за просрочку оплаты выполненных работ генподрядчик, после получения соответствующего требования, уплачивает пени в размере 0,1% от суммы задолженности по оплате выполненных работ за каждый день просрочки, но не более неоплаченной цены соответствующих выполненных работ.

Во исполнение условий договора истец выполнил работы по договору, что подтверждается представленными в материалы дела Актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 23.11.2017 г. N 1 и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 23.11.2017 г. N 1, подписанными сторонами без замечаний и возражений (т. 1 л.д. 53-54).

Ответчик обязательства по оплате исполнил частично, в связи с чем за ответчиком образовалась задолженность в размере 495 240,16 руб.

Истец в адрес ответчика направил претензию исх. от 18.02.2019 г. с требованием об оплате задолженности, однако требование истца оставлено ответчиком без удовлетворения.

Доказательств погашения задолженности в добровольном порядке ответчик не представил, доводы истца о нарушении сроков оплаты за выполненные истцом работы документально не опроверг.

Поскольку требование истца об уплате основного долга, ответчиком добровольно не было удовлетворено, истец обратился в суд за взысканием задолженности в размере 495 240,16 руб. и пени в размере 326 196,16 руб. на основании ст.ст. 309, 310, 330, 702, 711 ГК РФ.

Суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности требований подрядчика.

Между тем, суд первой инстанции неправильно определил размер задолженности ООО "РИК", без учета положений п.п.3.11. и 3.12. Договора субподряда N Д-027/2017 от 04.09.2017 г., согласно которым возврат Генподрядчиком (ООО "РИК") 5-типроцентной суммы гарантийного удержания производится в следующем порядке:

- 2% подлежит возврату в течение 35 банковских дней с даты подписания Акта приемки в гарантийную эксплуатацию;

- 3% подлежит возврату в течение 30 банковских дней по истечении гарантийного срока, указанного в п. 12.4 Договора (2 лет и 6 месяцев).

Сумма, удержанного гарантийного удержания (5%) от стоимости выполненных по Договору работ, составляет 90 962,00 рублей, а также отражена в подписанной сторонами Справке по форме КС-3 N 1 от 23.11.2017 г и (36 384,80 руб. - 2% и 54 577,20 руб. - 3%).

Возврат Генподрядчиком 5-ти процентной суммы гарантийного удержания производится в порядке, установленном п.3.11 и п.3.12 Договора. Из них 2% подлежит возврату в течение 35 банковских дней с даты подписания Акта. Из них 3% подлежит возврату в течение 30 (Тридцати) банковских дней по истечении гарантийного срока (2 лет и 6 месяцев), указанного в п. 12.4 Договора.

Поскольку Акт по форме КС-2 N 1 был подписан сторонами 23.11.2017 г., то срок оплаты 2% гарантийного удержания (36 384,80 руб.) наступает не ранее 19.01.2018 года, а 3% гарантийного удержания (54 577,20 руб.) наступает не ранее 03.07.2020 г. (дата подписания акта 23.11.2017 + гарантийный срок 2 года 6 месяцев = 22.05.2020 г.; 22.05.2020 г. + 30 банковских дней = 03.07.2020 г.)

Следовательно, размер задолженности ООО "РИК" перед Истцом на дату вынесения судом решения составлял 440 662,80 руб.

Согласно п.3.9 Договора Оплата выполненных Работ производится с учетом удержания 5 (Пяти) процентной суммы гарантии исполнения (далее - гарантийное удержание).

Суд неправомерно удовлетворил требование Истца о начислении неустойки на сумму гарантийного удержания (90 962,00 рублей - 5%) с 22.12.2017 года.

На указанную дату не наступила обязанность Ответчика по оплате 36 384,80 руб. - 2% гарантийного удержания. Срок оплаты данной суммы 19.01.2018 (п.3.11 Договора), соответственно просрочка и неустойка должна исчисляться с 20.01.2018 г., а не с 22.12.2017 г.

На указанную дату не наступила обязанность Ответчика по оплате 54 577,20 руб. - 3% гарантийного удержания. Срок оплаты данной суммы 03.07.2020 г. (п.3.12 Договора).

На основании изложенного, расчет неустойки также неправильно произведен истцом и без корректировки принят судом.

Задолженность (руб.)	Период просрочки	Количество дней	Расчет	Размер неустойки
804 278,00	22.12.2017-18.01.2018	28	804 278,00x28x0,1	2 251,97 руб.
840 662,80 (804 278,00+36 384,80)	19.01.2018-24.05.2018	126	840 662,80x126x0,1	105923,51 руб.
-100 000,00	24.05.2018		Оплата задолженности
740 662,80	25.05.2018-25.05.2018	4	740 662,80x4x0,1	2 962,65 руб.
- 100 000,00	26.05.2018		Оплата задолженности
640 662,80	29.05.2019-14.09.2018	109	640 662,80x109x0,1	69 832,25 руб.
-100 000,00	15.09.2018		Оплата задолженности
540 662,80	15.09.2018-15.10.2018	31	540 662,80x31x0,1	16 760,55 руб.
-100 000,00	15.10.2018		Оплата задолженности
440 662,80	16.10.2018-24.04.2019	190	440 662,80x190x0,1	83 725,93 руб.

Таким образом, размер неустойки составляет 281 456,86 руб.

Поскольку выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда от 29.07.2019 г. подлежит изменению.

Руководствуясь абз. 1 п. 2 ст. 176, ст.ст. 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 29.07.2019 г. (резолютивная часть от 28.06.2019 г.) по делу N А40-107015/19 изменить.

Взыскать с ООО "РИК" в пользу ООО "АЛЬФАБГ" задолженность в размере 440 662,80 руб., неустойку в размере 281 456,86 руб.

Взыскать с ООО "РИК" в доход федерального бюджета РФ госпошлину в размере 17080 руб.

Взыскать с ООО "АЛЬФАБГ" в доход федерального бюджета РФ госпошлину в размере 2349 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

О.Н. Семикина В.И. Тетюк