Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2024 г. N 09АП-86762/23 по делу N А40-300117/2022

г. Москва

26 января 2024 г.

Дело N А40-300117/22

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 января 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.И. Трубицына,

судей О.Н. Лаптевой, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Хрущак,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы АО ФИРМА "АВГУСТ" и АО Фирма "Август" на решение Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2023 по делу N А40-300117/22, принятое судьёй Мищенко А.В., по иску ООО "САП СНГ" (ИНН 7705058323, ОГРН 1027739164640) к ООО "ДЭКС" (ИНН 7706449400, ОГРН 1177746695774), третьи лица - ООО "Максима групп", АО Фирма "Август", о взыскании 43 139 055 рублей 75 копеек,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца - Мисник Л.Н. (доверенность от 29.01.2023),

от ответчика - Зрюев В.И. (доверенность от 23.05.2023),

от третьих лиц - от АО Фирма "Август" - Кузнецова Н.А. (доверенность от 06.06.2022), от ООО "Максима групп" - извещено, представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен ООО "САП СНГ" (далее - истец) к ООО "ДЭКС" (далее - ответчик) о взыскании, с учетом уменьшении размера исковых требований, 27 546 773 рублей 63 копеек задолженности по лицензионному договору и 4 192 085 рублей 40 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2023 иск удовлетворен частично: взыскано 27 546 773 рубля 63 копейки задолженности и 1 435 089 рублей 91 копейка процентов; в остальной части в иске отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что доказательств надлежащего исполнения денежного обязательства по договору ответчиком не представлено. Отказано во взыскании процентов за период действия моратория на начисление неустоек.

Не согласившись с принятым решением, ответчик и третье лицо АО Фирма "Август" подали апелляционные жалобы, в которых просят состоявшийся по делу судебный акт отменить, принять новый судебный акт.

Ответчик в своей апелляционной жалобе указал на злоупотребление истцом правом, на то, что истец публично заявил о своем отказе поддержки и продуктов в России, заблокировал пролонгацию услуг для существующих клиентов и продажи новым клиентам, сделал невозможным использование баз данных облачных услуг клиентов, заблокировал критически важные обновления безопасности. Просит уменьшить неустойку по правилам статьи 333 ГК РФ.

Третье лицо АО Фирма "Август" в своей апелляционной жалобе указало на то, что истец в спорном периоде свои обязательства исполнял ненадлежащим образом, на неоднократные претензии не реагировал. Считает, что к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора следует привлечь ООО "Ереван Сити".

В отзывах на апелляционные жалобы содержатся возражения истца на доводы жалоб.

Отзыв на апелляционные жалобы третьим лицом ООО "Максима групп" не представлен.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица ООО "Максима Групп", извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Представители ответчика и третьего лица АО Фирма "Август" доводы апелляционных жалоб поддержали в полном объеме, просили решение суда первой инстанции отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал по доводам, изложенным в жалобах, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей сторон и третьего лица АО Фирма "Август", исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2023 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что истцом и ответчиком заключено Генеральное соглашение с Партнером SAP PartnerEdge N 170/17-РЕ от 27.09.2017. В соответствии со статьей 1 Генерального соглашения Истец предоставил Ответчику статус партнёра SAP для целей дальнейшего продвижения, распространения, продажи, сублицензирования программного обеспечения SAP (далее - ПО), облачных сервисов SAP (далее - Облачные услуги) и прочих, связанных с этим, услуг SAP, в том числе услуг по сопровождению ПО.

В соответствии со статьей 1, пунктом 1 статьи 2 и пунктом 1 статьи 3 Генерального соглашения, а также пунктом 1 статьи 3 Приложения Sell Cloud к Генеральному соглашению неотъемлемыми его частями являются, в частности, Общие условия SAP PartnerEdge (далее - Общие условия); Специальные условия о поддержке VAR Delivered Support (далее - Специальные условия о поддержке); Специальные условия SAP PartnerEdge Sell Cloud ("Специальные условия Sell Cloud").

Для передачи прав использования ПО, оказания Облачных услуг и Прочих услуг конечным пользователям между Истцом и Ответчиком были подписаны акты о предоставлении прав на использование программного обеспечения и формы заказа облачных услуг.

Общая стоимость переданного Ответчику ПО, а также оказанных ему Облачных и Прочих услуг, которые до настоящего времени Ответчиком не оплачены, составила 38 906 039,23 руб. и 579,60 евро.

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах (пункт 1 статьи 1235 ГК РФ). При этом лицензиат обязуется уплатить лицензиару предусмотренное лицензионным договором вознаграждение (пункт 5 статьи 1235 ГК РФ).

По Акту N 3061915484 от 27.12.2021 Истец предоставил Ответчику права на использование ПО для целей его сублицензирования конечному пользователю ООО "МАКСИМА ГРУПП" на сумму 21 170 220,05 руб. без учета НДС или 25 404 264,06 руб. с учетом НДС. При этом стороны в пункте 2 Акта указали, что обязательства Ответчика по оплате стоимости прав использования ПО не зависят от исполнения конечным пользователем (Партнером) своих обязательств по оплате перед Ответчиком.

Для оплаты стоимости прав использования ПО Истец направил Ответчику счёт N 6235081575-1/1 от 27.12.2021 на сумму 25 404 264,06 руб., который был оплачен Ответчиком частично, на сумму 9 622 827,30 руб., что подтверждается платежным поручением N 71 от 13.04.2022. В связи с этим задолженность Ответчика перед Истцом за передачу прав на использование ПО по Акту N 3061915484 от 27.12.2021 составляет 15 781 436,76 руб.

Согласно пункту 2 Акта, данная сумма подлежала оплате в полном объёме на основании счёта Истца в течение 90 дней с даты подписания Акта, т.е. до 27.03.2022.

В силу статьи 8 части 2 Общих условий в случае просрочки исполнения денежного обязательства Истец вправе взыскать с Ответчика проценты на сумму просроченной задолженности в размере 15% в год от суммы просроченной задолженности.

С учётом данных обстоятельств проценты по Акту N 3061915484 от 27.12.2021 за период просрочки (с 28.03.2022 по 20.12.2022 - 267 дней) подлежат взысканию с Ответчика в размере 15 781 436,76 руб.

Кроме того, в соответствии с Дополнительным соглашением N 7 от 29.12.2021 к Генеральному соглашению (далее - Дополнительное соглашение N 7) Истец предоставил Ответчику права на использование ПО для целей его сублицензирования конечному пользователю АО Фирма "Август" на сумму 12 181 678,19 руб. без учета НДС или 14 618 013,83 руб. с учетом НДС.

При этом стороны в Акте о предоставлении прав на использование ПО N

3061947987, прилагаемом к Дополнительному соглашению N 7, указали на то, что обязательства Ответчика по оплате стоимости прав использования ПО не зависят от исполнения конечным пользователем (Партнером) своих обязательств по оплате перед Ответчиком.

Для оплаты стоимости прав использования ПО Истец направил Ответчику счёт N 6235081602 от 29.12.2021 на сумму 14 618 013,83 руб., который был получен Ответчиком 26.01.2022. Счет не оплачен Ответчиком в полной сумме. В связи с этим задолженность Ответчика перед Истцом за передачу прав на использование ПО по Дополнительному соглашению N 7 составляет 14 618 013,83 руб.

В соответствии с Формой заказа Облачных услуг N 221019501 от 26.12.2018 (далее - Форма заказа от 26.12.2018) Истец обязался перед Ответчиком оказывать Облачные услуги для конечного пользователя АО Фирма "Август" в период с 01.01.2019.

Согласно пункту 2 статьи 5 и пп. а) пункта 1 статьи 6 Специальных условий модели Sell Cloud (далее - Специальные условия) каждая отдельная Форма заказа является абонентским договором по смыслу статьи 429.4 ГК РФ, в соответствии с которым Ответчик обязан оплачивать стоимость Облачных услуг независимо от того, пользовался ли Конечный пользователь Облачным сервисом в соответствующем отчетном периоде и в каком объеме.

В силу пп. e пункта 1 статьи 6 Специальных условий по окончании очередного периода, в течение которого оказывались Облачные услуги, Истец для учётных целей составляет и направляет Ответчику два экземпляра акта об оказании Облачных услуг, которые Ответчик обязан подписать в течение десяти рабочих дней с даты их получения. В случае, если в установленный срок Ответчик не подпишет акты и не направит Истцу письменных претензий, Облачные услуги будут считаться принятыми Ответчиком в отсутствие претензий, а подписанный Истцом акт будет иметь силу двустороннего.

В соответствии с пп. e пунктом 1 статьи 6 Специальных условий Ответчик принял на себя обязательство оплачивать Истцу стоимость Облачных услуг каждый календарный квартал за прошедший отчетный период в размере, определенном в соответствующей Форме заказа, в течение 30 дней с момента получения счета.

На основании Формы заказа от 26.12.2018 Истец оформил и направил Ответчику следующие акты об оказании Облачных услуг: акт N 6235082808 от 28.03.2022 на сумму 6 226 413,48 руб. Учитывая, что цена Облачных Услуг согласована Сторонами в Приложении 1 к Форме заказа от 26.12.2018 в сумме 20 754 711,60 руб. в год без НДС, цена этих услуг за один квартал (с 29.12.2021 по 28.03.2022) составляет 5 188 677,90 руб. без НДС или 6 226 413,48 руб. с учетом НДС.

Истец направил в адрес Ответчика акт N 6235082808 от 28.03.2022 и счет N 6235082808 от 07.03.2022 на сумму 6 226 413,48 руб., которые получены Ответчиком 14.03.2022. В 10-дневный срок Ответчик указанный акт не подписал и не направил письменных претензий в адрес Истца. В связи с этим Облачные услуги считаются принятыми Ответчиком, а счёт N 6235082808 от 28.03.2022 на сумму 6 226 413,48 руб. подлежит оплате.

В соответствии с Формой заказа Облачных услуг N 3061989056 от 21.02.2022 (далее - Форма заказа от 21.02.2022) Истец обязался перед Ответчиком оказывать Облачные услуги для конечного пользователя ООО "Ереван Сити" в период с 01.03.2022.

Истец направил в адрес Ответчика акт N 6235083816 от 31.05.2022 и счет N 6235083816 от 04.05.2022 на сумму 579,60 евро, которые были получены Ответчиком 16.05.2022. В 10-дневный срок Ответчик указанный акт не подписал и не направил письменных претензий в адрес Истца. В связи с этим Облачные услуги считаются принятыми Ответчиком, а счёт N 6235083816 от 31.05.2022 на сумму 579,60 евро подлежит оплате.

Таким образом, с всего Ответчика в пользу Истца подлежат взысканию денежные средства в сумме 43 139 055,75 руб., в т.ч. задолженность по оплате переданного ПО в сумме 30 399 450,59 руб.; Проценты за нарушение сроков оплаты переданного ПО в сумме 3 335 610,95 руб.; задолженность по оплате оказанных Облачных и иных услуг в сумме 8 547 519,76 руб.; проценты за нарушение сроков оплаты Облачных и иных услуг в сумме 856 474,45 руб.

После подачи иска сторонами было подписано Соглашение N 5 от 28.02.2023 о зачете взаимных встречных требований (далее - Соглашение о зачете). В соответствии с этим Соглашением о зачете стороны договорились о прекращении путем зачета взаимных встречных требований на сумму 11 400 196,72 руб. Как следует из содержания п.п. 1, 2 и п. 5 указанного Соглашения о зачете, с даты заключения этого соглашения (28.02.2023) было прекращено обязательство Ответчика по погашению задолженности перед Истцом по оплате переданного ПО в сумме 11 400 196,72 руб. (в сумме зачтенных требований).

Истец в судебном заседании 27.03.2023 заявил об уменьшении заявленных им исковых требований на указанную сумму зачета, отказавшись от исковых требований в этой части.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод об обоснованности заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы ответчика подлежат отклонению, поскольку ответчик фактически признавал предъявленные к нему требования, на момент исполнения договора не ссылался на ненадлежащее исполнение истцом обязательств по договору, производил частичную оплату. Как следует из содержания информационного сообщения компании SAР от 19.04.2022, на которое ссылался Ответчик, прекращение деятельности компании SAP относится только к предоставлению новых услуг и программного обеспечения, при этом в этом информационном сообщении прямо указывается на то, что независимо от любого решения компании SAP существующие клиенты в России, использующие программное обеспечение SAP, по-прежнему смогут пользоваться этими продуктами. Ответчик в своем отзыве на иск, Дополнении от 23.03.2023 к Соглашению о зачете взаимных требований, электронных сообщениях от 19.04.2022 и от 06.10.2022, а также в гарантийном письме от 25.04.2022 признает наличие задолженности за оказание этих услуг в полном объеме и гарантирует ее скорейшее погашение.

При изложенных фактических обстоятельствах у суда первой инстанции не имелось оснований для отказа в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Довод жалобы третьего лица о ненадлежащем исполнении истцом обязательств по договору не основан на представленных в дело доказательствах, противоречит доказательствам, приведенным выше, подтверждающим исполнение истцом принятых на себя обязательств в спорный период.

Обжалуемое решение не принято о правах или обязанностях ООО "Ереван Сити" по отношению к истцу либо к ответчику, правовых оснований для привлечения указанного лица к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалоб, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2023 по делу N А40-300117/22 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

А.И. Трубицын

Судьи

О.Н. Лаптева Д.В. Пирожков